Důvodová zpráva

zákon č. 67/2023 Sb.

Rok: 2023Zákon: č. 67/2023 Sb.Sněmovní tisk: č. 285, 9. volební období
Tento dokument obsahuje důvodovou zprávu k návrhu zákona ze sněmovního tisku PSP ČR — záměr zákonodárce a odůvodnění jednotlivých ustanovení. Samotný schválený zákon je dostupný výše.

A) Zhodnocení platného právního stavu, včetně zhodnocení současného stavu ve vztahu k zákazu diskriminace a ve vztahu k rovnosti mužů a žen

Návrh zákona je předkládán z důvodu adaptace českého právního řádu na nařízení Evropského parlamentu a Rady (EU) 2021/784 ze dne 29. dubna 2021 o potírání šíření teroristického obsahu online (dále také „Nařízení“ nebo „nařízení o potírání teroristického obsahu“), kterým se stanoví pravidla proti zneužívání hostingových služeb k veřejnému šíření teroristického obsahu online.

Potírání teroristickému obsahu online je úzkou a specifickou součástí širšího problému nezákonného obsahu na internetu. Na tuto problematiku Evropská unie již dříve reagovala přijetím závazných i nezávazných opatření. Mezi závazné reakce patří např. směrnice 2011/93/EU o boji proti pohlavnímu zneužívání a pohlavnímu vykořisťování dětí a proti dětské pornografii a směrnice 2017/541 o boji proti terorismu. Legislativní opatření byla doplněna celou řadou opatření nelegislativních, jako je kodex chování pro boj proti nezákonným projevům nenávisti online, práce internetového fóra EU týkající se teroristické propagandy, anebo sdělení Evropské Komise „Boj proti nezákonnému obsahu online. Zvyšování odpovědnosti online platforem“ ze dne 28. září 2017, na které navázalo Doporučení Komise (EU) 2018/334 ze dne 1. března 2018 o opatřeních pro efektivní boj proti nezákonnému obsahu online.

Postihu podpory terorismu se dotýká také řada mezinárodních smluv, jimiž je Česká republika vázána, a které zakotvují jednání, jež jsou smluvní státy zavázány považovat za trestné činy a která mají být postihována odpovídajícími sankcemi. Jde například o Mezinárodní úmluvu o potlačování financování terorismu (vyhl. pod č. 18/2006 Sb. m. s.), Úmluvu Rady Evropy o prevenci terorismu (vyhl. pod č. 72/2017 Sb. m. s.) a Dodatkový protokol k této Úmluvě (vyhl. pod č. 73/2017 Sb. m. s.).

Hmotněprávní úprava České republiky komplexně postihuje teroristické trestné činy včetně podpory terorismu. Přestože stíhání pachatelů terorismu zůstává prioritou, je neméně důležité omezit přístup k teroristickému obsahu online, aby byli uživatelé internetu chráněni před takovým škodlivým obsahem a aby aktivity směřující k obhajobě a podpoře terorismu na internetu byly ztíženy.

Právní úprava hostingových služeb je na evropské úrovni zakotvena ve Směrnici Evropského parlamentu a Rady 2000/31/ES ze dne 8. června 2000 o některých právních aspektech služeb informační společnosti, zejména elektronického obchodu, na vnitřním trhu ("směrnice o elektronickém obchodu"). V českém právním řádu je tato oblast řešena zákonem č. 480/2004 Sb., o některých službách informační společnosti a změně některých zákonů (zákon o některých službách informační společnosti). Tento zákon mimo jiné stanoví podmínky vzniku odpovědnosti poskytovatele služeb informační společnosti za obsah informací jím zprostředkovaných či uložených. Podrobnější pravidla proti zneužívání

1 http://ec.europa.eu/justice/fundamental-rights/files/hate_speech_code_of_conduct_en.pdf 2 http://europa.eu/rapid/press-release_IP-15-6243_en.htm 3 COM(2017) 228 final 4 Úř. věst. L 63, 6.3.2018, s. 50 hostingových služeb k veřejnému šíření teroristického obsahu online včetně odpovídajících kompetencí státních orgánů však nebyla dosud v právním řádu České republiky upravena.

Výše uvedená právní úprava neupravuje vztahy, které by se dotýkaly zákazu diskriminace ve smyslu zákona č. 198/2009 Sb., o rovném zacházení a o právních prostředcích ochrany před diskriminací a o změně některých zákonů (antidiskriminační zákon), ve znění pozdějších předpisů, tj. nerovného zacházení či znevýhodnění některé osoby z důvodu rasy, etnického původu, národnosti, pohlaví, sexuální orientace, věku, zdravotního postižení, náboženského vyznání, víry či světového názoru. Z hlediska rovnosti mužů a žen je neutrální.

B) Odůvodnění hlavních principů navrhované právní úpravy, včetně dopadů navrhovaného řešení ve vztahu k zákazu diskriminace a ve vztahu k rovnosti mužů a žen

Nařízení o potírání teroristického obsahu bylo přijato na základě ustanovení článku 114 Smlouvy o fungování Evropské unie, které zmocňuje Evropský parlament a Radu ke sbližování ustanovení právních a správních předpisů členských států, jejichž účelem je vytvoření a fungování vnitřního trhu.

Nařízení svou přímou použitelností podle článku 288 Smlouvy o fungování Evropské unie garantuje rovnocennou ochranu práv a svobod fyzických osob v souvislosti s vytvořením a fungováním vnitřního trhu stanovením stejných základních pravidel pro všechny členské státy Evropské unie a státy Evropského hospodářského prostoru. Těmto státům je poskytován pouze určitý omezený prostor pro stanovení vlastních pravidel, zejména pravidel procesní povahy při uplatňování veřejné moci a pravidel pro ukládání sankcí. Vzhledem k tomu, že platná vnitrostátní úprava jen velmi částečně odpovídá potřebám adaptace na Nařízení, je nezbytné přijetím navrhovaného zákona odpovídající pravidla zavést.

Hlavní principy navrhované právní úpravy se řídí Nařízením. Jde zejména o zajištění čtyř hlavních funkcí, které stát plní při uplatňování Nařízení (srov. zejm. čl. 12 Nařízení):

První funkcí je vydávání příkazů k odstranění, které zavazují poskytovatele hostingových služeb, aby zpravidla do 1 hodiny odstranil nebo znepřístupnil konkrétně označený teroristický obsah. (Samo Nařízení definuje teroristický obsah odkazem na směrnici 2017/541/EU.) Určený orgán tedy bude vyhodnocovat, zda jde o teroristický obsah, a nařizovat jeho odstranění. Předložený návrh stanoví, že v České republice bude takovým orgánem Policie ČR, resp. útvar Policie, jehož úkolem je boj proti terorismu, protože tento útvar má za úkol odhalovat a potírat terorismus i další související trestnou činnost.

Druhou funkcí je přezkum přeshraničních příkazů k odstranění. Nařízení kvůli rychlé a účinné reakci na teroristický obsah umožňuje, aby orgány členských států a států Evropského hospodářského prostoru (dále též pouze „členský stát“) vydávaly příkazy k odstranění i vůči poskytovatelům hostingových služeb, kteří jsou usazeni (nebo jmenovali právního zástupce) v jiném členském státě. Kvůli zajištění korektní aplikace Nařízení a respektu k odlišným vnitrostátním podmínkám a společenskému kontextu v jednotlivých případech však může územní členský stát z vlastního uvážení i na podnět dotčených osob provést přezkum takového přeshraničního příkazu. V České republice by tento přezkum mělo provádět Ministerstvo vnitra, které se na jedné straně zabývá zajišťováním vnitřní bezpečnosti a strategickou úrovní potírání terorismu, ale na druhé straně dokáže s odstupem posoudit vnitrostátní kontext konkrétního projevu a důvodnost přeshraničního příkazu k odstranění.

Třetí funkcí je dlouhodobá práce s těmi poskytovateli hostingových služeb, kteří budou skutečně vystaveni teroristickému obsahu a budou povinni zavést účinná zvláštní opatření, aby výskyt teroristického obsahu v rámci svých hostingových služeb omezili. Součástí cíleného správního dohledu nad poskytovateli hostingových služeb napadenými teroristickým obsahem bude tedy po delší dobu probíhající dialog týkající se fungování zvláštních opatření v praxi. Tento úkol tedy nemá charakter ad hoc zásahu, ale povahu časově delší dílčí regulace činnosti podnikatele, která navíc bude do značné míry technického charakteru. Tuto funkci bude plnit Český telekomunikační úřad, který je ke správnímu dohledu nad soukromými subjekty v sektoru informačních technologií nejlépe vybaven a jehož působnost ve vztahu k různým oblastem elektronických a digitálních služeb postupně rozšiřuje.

Čtvrtou funkcí je správní trestání v případě neplnění některých povinností stanovených Nařízením. Navrhovaná úprava tyto přestupky stanoví právě v nezbytném rozsahu. Předložený návrh vychází při úpravě této kompetence z následujících faktorů:

• projednání přestupků úřady obcí s rozšířenou působností by bylo neefektivní, protože jde o nové skutkové podstaty přestupků, které nespadají do jejich obvyklé působnosti a se kterými nemají žádné praktické zkušenosti • vzhledem k očekávanému nízkému nápadu případů, jejich potenciální složitosti a nutnosti komunikovat s dalšími členskými státy je nezbytné sankční činnost centralizovat • hostingové služby se svou povahou blíží dalším oblastem hospodářské činnosti, ve které veřejnoprávní regulaci úspěšně uplatňuje ČTÚ (podnikání podle zákona o elektronických komunikacích a podle poštovního zákona) pomocí již vybudovaného administrativního aparátu • správní dohledová pravomoc nad teroristickému obsahu nejvíce vystavenými poskytovateli hostingových služeb, která nutně povede k nastavení parametrů regulace v praxi, je svěřena ČTÚ • jakožto orgán, který bude shromažďovat informace o praktickém uplatňování nařízení v ČR po všech stránkách, bude mít ČTÚ nejlepší přehled o trendech vývoje ve společnosti, relativní závažnosti jednotlivých jednání a dalších relevantních souvislostech • dělba sankčních pravomocí mezi více centrálních orgánů by nutně vedla k divergenci výkladu nařízení i zákona a v praxi by vyloučila vedení společného řízení o více deliktech • vzhledem k tomu, že jde o problematiku, která se úzce dotýká svobody projevu, je nezávislost ČTÚ významnou zárukou nestrannosti při ukládání sankcí

Je proto zcela logické, aby svou profesionální, nestrannou a efektivní správu Český telekomunikační úřad rozšířil i na tuto novou oblast.

Navrhovaná právní úprava neupravuje vztahy, které by se dotýkaly zákazu diskriminace ve smyslu antidiskriminačního zákona (tj. nerovného zacházení či znevýhodnění některé osoby z důvodu rasy, etnického původu, národnosti, pohlaví, sexuální orientace, věku, zdravotního postižení, náboženského vyznání, víry či světového názoru). Navrhovaná úprava navazuje na postih terorismu podle směrnice Evropského parlamentu a Rady (EU) 2017/541, která respektuje zákaz diskriminace stanovený právem EU (srov. zejm. recitály 35 a 39) a teroristické trestné činy definuje bez využití faktorů, které by mohly přímo nebo nepřímo přispívat k diskriminaci (srov. zejm. čl. 3 odst. 1). Lze proto konstatovat, že právní úprava obsažená v návrhu zákona nemá žádné dopady ve vztahu k zákazu diskriminace. Z hlediska rovnosti mužů a žen je návrh neutrální a nemá v této oblasti negativní dopady.

C) Vysvětlení nezbytnosti navrhované právní úpravy v jejím celku

Hlavním účelem zákona je adaptace českého právního řádu na Nařízení.

Společenský význam poskytovatelů hostingových služeb

Nařízení stojí na předpokladu zásadního společenského významu poskytovatelů služeb informační společnosti. Internet se odlišuje od fyzického prostředí mimo jiné tím, že žádné jednání zde neprobíhá bezprostředně, nýbrž je zprostředkováno poskytovateli různých služeb informační společnosti. Tyto subjekty tedy mají bezprecedentní vliv na to, co a jak se na internetu děje.

Nařízení směřuje ke specifické regulaci služeb informační společnosti typu hosting, tj. služeb spočívajících ve zpracování (a zde i zveřejnění) dat poskytnutých uživateli. Tyto služby staly se od konce 90. let postupně základem informační společnosti a na jejich fungování již dnes do značné míry závisí kvalita běžného osobního a pracovního života podstatné části evropské populace.

Ve vzrůstající míře převzaly tyto služby roli základních společenských informačních kanálů dříve vyhrazenou masovým médiím. Informace šířené prostřednictvím těchto služeb mají, i díky sofistikovaným způsobům jejich prezentace, často větší potenciál ovlivnit člověka v jeho názorech, postojích a rozhodnutích, než je tomu v případě tisku nebo tradičních médií. Nařízení v tomto směru vedle pragmatické reflexe významu hostingových služeb reaguje i na následující jejich odlišnosti od tradičních médií:

- Součástí hostingových služeb jsou sofistikované nástroje pro práci s obsahem, v jejichž důsledku dochází k masivní amplifikaci efektů sdělovaného obsahu. Nejde jen o to, že by se prvoplánově atraktivní sdělení obecně snadněji šířilo, ale podstatnou roli hraje i to, že konkrétní typy sdělení jsou předkládány pečlivě vybraným cílovým skupinám adresátů;

- Provozovatelé hostingových služeb obvykle nemají v úmyslu podporovat terorismus (případně další negativní společenské jevy), ale zkušenost ukazuje, že jsou to právě tyto typy sdělení, které mají potenciál shora uvedenou amplifikaci (často automatickou a probíhající bez lidského zásahu) provokovat;

- Hostingové služby nejsou původci publikovaného obsahu a za tento obsah de iure neodpovídají. Obecné omezení jejich odpovědnosti za obsah publikovaný jejich prostřednictvím uživateli je v českém právu upraveno zákonem č. 480/2004 Sb., který transponoval směrnici č. 2000/31/ES. Poskytovatelé hostingových služeb jsou tedy podobně jako vydavatelé tradičních médií motivováni popularitou jejich produktů, ale na rozdíl od vydavatelů nejsou omezování bezprostřední odpovědností za šířený obsah a ani jim nelze uložit povinnost tento obsah obecně sledovat nebo vyhodnocovat. Výjimky se týkají pouze oznámeného nebo evidentně protiprávního obsahu ve smyslu čl. 14 odst. 1 písm. a) směrnice č. 2000/31/ES nebo např. rozhodnutí ESLP ve věci Delfi proti Estonsku.

Nařízení (a tím i adaptační předpis) se proto soustředí právě na regulaci činností poskytovatelů hostingových služeb. Nařízení nebrání uživatelům v tom, aby projevovali své názory na internetu nebo jinde, ale pouze způsobem harmonizovaným v rámci EU umožňuje orgánům veřejné moci nařídit poskytovatelům hostingových služeb (kteří a priori neodpovídají za obsah šířený jejich službami a ani jim nelze uložit povinnost tento obsah znát nebo sledovat), aby tyto služby, jejichž aspektem je často i shora zmíněná značná amplifikace různých sdělení, neposkytovali k šíření dat, která mají prokazatelně charakter teroristického obsahu ve smyslu čl. 2 odst. 7 Nařízení.

Nařízení naopak žádné povinnosti (natož sankce) nestanoví pro poskytovatele obsahu, tj. původce dat, která byla veřejně šířena v rámci hostingové služby. Pokud se však jejich obsah stal předmětem příkazu k odstranění nebo byl znepřístupněn na základě vlastních opatření poskytovatele hostingových služeb, Nařízení výslovně pamatuje na jejich ochranu, a to nejen tím, že chrání svobodu projevu a vyžaduje, aby byl skutečný účel šíření obsahu posouzen podle čl. 1(3). Kromě toho přímo z Nařízení těmto poskytovatelům obsahu svědčí čl. 10, který umožňuje podávání stížností na činnost poskytovatele hostingových služeb. Pokud jde o ochranu proti rozhodnutím veřejné moci, je v souladu s čl. 9(2) Nařízení zajištěna v rámci správního soudnictví.

Šíření teroristického obsahu online

Ač jsou jednotlivé členské státy Evropské unie veřejným šířením teroristického obsahu zasaženy velmi různě, což má řadu historických, jazykových a dalších příčin, všechny jsou povinny svůj právní řád na Nařízení adaptovat. Velmi snadné šíření digitálního („online“) obsahu vedlo některé více zasažené členské státy k požadavku na sjednocení základních pravidel pro odstraňování takového obsahu v celé Evropské unii. Z hlediska České republiky není vnitrostátní šíření teroristického obsahu v digitálním prostředí zásadním bezpečnostním problémem. Výskyt teroristického obsahu v českém online prostředí je relativně velmi nízký. Nařízení v těchto podmínkách představuje spíše nástroj pro řešení případného budoucího zhoršení situace a pro řešení případů, kdy by došlo ke zneužívání českých poskytovatelů hostingových služeb k šíření obsahu, který byl úspěšně odstraněn v jiných členských státech (např. rekrutační nebo propagandistická videa tzv. Islámského státu apod.). Na základě dostupných informací proto předkladatel předpokládá, že množství teroristických materiálů a projevů šířených primárně v českém online prostředí je a v blízké budoucnosti nadále bude nevýznamné.

K nebezpečnosti šíření teroristické propagandy v širokém slova smyslu lze obecně uvést následující:

Internet, zejména pak sociální sítě, představuje hlavní komunikační a informační platformu, v rámci které prokazatelně dochází k radikalizaci. Je dostupný, flexibilní, levný, rychlý, interaktivní, anonymní, přesahuje hranice států, často málo regulovaný. V neposlední řadě má velký dosah. Vytváří arénu, v níž dochází k tvorbě a šíření nenávistných sdělení. Jejich konzumenty jsou jednak osoby již zastávající extrémní názory, jednak i osoby, které svůj pohled na svět teprve formují. Příjemci těchto obsahů jsou jak názorově vyhraněné kolektivy, tak i izolovaní jednotlivci, kteří jsou limitovaní v reálném kontaktu se společností.

Některé nenávistné obsahy ve virtuálním prostoru nabývají teroristického charakteru. Jedná se např. o různé výzvy, manifesty, náborové kampaně, oslavné texty, legitimizaci již spáchaných teroristických skutků, návody k provedení teroristického útoku, kampaně pro získávání finančních prostředků na teroristické aktivity apod. Paleta teroristického obsahu se v průběhu času významně rozšiřuje.

Zvyšuje se pestrost nejen obsahu, ale i formy. Stále častěji je kladen důraz na kratší a údernější audiovizuální materiál, který má vyšší mobilizační potenciál. Informace, prohlášení a návody jsou doplňovány kvalitními obrazovými materiály. Samozřejmostí je video produkce, zahrnující např. projevy, kázání, hudební produkce, či přímo konkrétní teroristické trestné činy. Vysokou pozornost pak vyvolávají live streamované teroristické útoky.

Virtuální prostor nabízí i širokou škálu možností, jakými teroristický obsah tvořit, ukládat a sdílet. Zmínit lze, kromě tradičních webových stránek, servery pro sdílení obsahu, sociální sítě či chatovací fóra, imageboardy apod.

Tvůrci a šiřitelé teroristického obsahu jsou vysoce flexibilní, ovládající informační a komunikační technologie a snaží se maximalizovat dosah svých sdělení.

Rovněž jsou často velice zdatní v oblasti mediální komunikace. Dokáží dobře tzv. „diagnostikovat“ palčivé společenské otázky (např. náboženské, etnické tenze, frustrace subkultury, ohrožení teritoria, pocit odcizení), stanovovat cíle a prostředky (včetně přípravy na teroristické či jiné násilné činy a jejich exekuce) a disponují schopností využívat efektivní motivační schémata. Anonymita internetu splňuje všechny podmínky pro účinnou radikalizaci. Sugestivní sdělení zesilují emoce (zejména strach a zlost), dezorganizaci reakcí, absenci racionální sebekontroly, dochází k městnání afektu, nárůstu agrese, objevují se stavy úzkosti či paniky. Dochází k nutkavé potřebě nalézt rychlé řešení prostřednictvím psychologických procesů ztotožnění a nápodoby.

Někteří tvůrci teroristického obsahu dokáží obsah i cílit na různé společenské skupiny. Specifická sdělení jsou v některých případech určena např. pro děti, mládež, ženy apod. Pro různé společenské skupiny jsou voleny i různé komunikační kanály a forma komunikace. Takto lze rozpoznat např. elektronické ilustrované časopisy pro děti, hudební klipy pro teenagery, počítačové hry pro chlapce, lifestylové časopisy pro ženy.

Teroristický obsah online je snadno dostupný. Teroristé usilují o maximalizaci dosahu jejich sdělení a internet jim k tomu napomáhá. Přeshraniční charakter takového obsahu představuje velkou výzvu pro bezpečnostní složky po celém světě.

Teroristé využívají internetu již od 90. let 20. století. Historicky byly státy Evropské unie ovlivněny zejména teroristickými výzvami na politické, náboženské či etnické bázi. Zmínit lze např. zveřejněné manifesty pravicových extremistů, či zastánců tzv. teorie bílé nadřazenosti. Dále se jedná např. o zveřejňování textů, obrázků či videí nábožensky motivovaných teroristických organizací, které disponují technicky i marketingově zdatnými profesionály v oblasti mediální komunikace. Jejich schopnosti rekrutovat nové radikály se stále zvyšují.

Jedinci, které se podaří virtuálním teroristickým obsahem zaujmout, pak mohou být dále online kontaktováni. Posléze může elektronická komunikace přerůst v přímý osobní kontakt.

V rámci společenských věd byl opakovaně zdokumentován význam hudební tvorby pro radikalizaci extremistů. V současné době lze na některých hudebních serverech dohledat videoklipy protagonistů, kteří propagují či oslavují teroristické aktivity páchané náboženskými či politickými extremisty.

Rovněž se ve virtuálním prostředí objevují manuály popisující, jakým způsobem plánovat a provést teroristický útok, jakým způsobem se organizovat, jak šifrovat komunikaci či jak se bránit před prozrazením bezpečnostním složkám. Proslulost po celém světě získala např. „Anarchistická kuchařka“, která je využívána nejen levicovými extremisty. Známé jsou i online výcvikové tábory zaměřené na vojenský výcvik v různých tematických oblastech.

Zdokumentovány pak byly i online fundraisingové aktivity pro potřeby teroristů.

Širším, resp. přesahujícím fenoménem je pak zpravidla verbální a zkratkovité oslavování, schvalování, legitimizování, či bagatelizování již spáchaných teroristických útoků. I v České republice již bylo několik osob pravomocně odsouzeno pro schvalování teroristického útoku v novozélandském městě Christchurch či v souvislosti s vyjadřováním sympatií k sebevražednému útoku na tři české vojáky Armády České republiky na zahraniční misi v Afghánistánu dne 5. srpna 2018. V prostředí militantních anarchistů se průběžně objevovaly texty podporující či legitimizující násilné aktivity jejich zahraničních kolegů.

K Nařízení obecně

Nařízení zavádí pravomoc příslušných orgánů členských států vydávat poskytovateli hostingových

služeb příkaz k odstranění teroristického obsahu nebo ke znemožnění přístupu k němu. Poskytovatel služeb pak bude muset obsah odstranit nebo k němu znemožnit přístup do jedné hodiny.

Pokud se však jedná o první příkaz k odstranění vydaný danému poskytovateli služeb, měl by příslušný orgán poskytnout tomuto poskytovateli informace o postupech a platných lhůtách alespoň 12 hodin před vydáním prvního příkazu k odstranění. Tato lhůta však neplatí v řádně odůvodněných naléhavých případech (např. v situacích bezprostředního ohrožení života).

Nařízení dále počítá s tzv. přeshraničním příkazem k odstranění, který bude možno vydat, má-li

poskytovatel služeb hlavní provozovnu nebo právního zástupce usazeného/s bydlištěm v jiném členském státě, než je členský stát vydávajícího orgánu. V takovém případě má být kopie příkazu k odstranění současně zaslána příslušnému orgánu tohoto členského státu, který bude mít možnost takto obdržený příkaz přezkoumat s cílem určit, zda závažně nebo zjevně neporušuje Nařízení nebo základní práva a svobody. Také poskytovatel služeb, jakož i poskytovatel obsahu, mají právo požádat o přezkum příslušným orgánem členského státu.

Nařízení definuje „teroristický obsah“ v souladu s definicemi příslušných trestných činů stanovenými ve směrnici Evropského parlamentu a Rady (EU) 2017/541 o boji proti terorismu. Teroristický obsah tak zahrnuje materiál, který podněcuje nebo získává jiné osoby ke spáchání nebo přispění ke spáchání teroristických trestných činůči vyhrožuje jejich spácháním, získává jiné osoby k účasti na činnostech teroristické skupiny nebo glorifikuje teroristické činnosti, mimo jiné i šířením materiálu zobrazujícího teroristický útok. Tato definice rovněž zahrnuje materiál, který poskytuje návod k výrobě nebo použití výbušnin, palných nebo jiných zbraní nebo škodlivých či nebezpečných látek, jakož i chemických, biologických, radiologických a jaderných látek, nebo k jiným specifickým metodám či technikám, včetně výběru cílů, za účelem spáchání nebo přispění ke spáchání teroristických trestných činů.

Za teroristický obsah by neměl být považován materiál šířený pro vzdělávací, žurnalistické, umělecké nebo výzkumné účely nebo pro osvětové účely namířené proti teroristické činnosti, jakož i materiál, který je vyjádřením polemických či kontroverzních názorů ve veřejné diskusi. Určení skutečného účelu šíření a posouzení, zda je veřejně šířen materiál k uvedeným účelům, je odpovědností příslušného orgánu, jehož postup podléhá soudnímu přezkumu.

Nařízení se vztahuje na poskytovatele služeb informační společnosti, kteří na žádost uživatele služby uchovávají a činí veřejně dostupným jím poskytnutý materiál nebo informace, bez ohledu na to, zda je uchovávání a veřejné šíření těchto informací a materiálu pouze technické, automatické nebo pasivní povahy. Pojmem „uchovávání“ se rozumí držení dat uložených v paměti fyzického nebo virtuálního serveru. Informace jsou považovány za uchovávané a veřejně šířené ve smyslu Nařízení, pouze pokud jsou tyto činnosti vykonávány na základě přímé žádosti poskytovatele obsahu. Nařízení by se tedy mělo vztahovat například na poskytovatele služeb sociálních médií, služeb sdílení videa, obrazového a zvukového materiálu, jakož i služeb sdílení souborů a jiných cloudových služeb, pokud jsou tyto služby využívány k veřejnému zpřístupnění uchovávaných informací na přímou žádost poskytovatele obsahu.

Do působnosti nařízení však nespadají poskytovatelé služeb „prostého přenosu“ a služeb ukládání do vyrovnávací paměti (tzv. „caching“); jiných služeb, které uchovávání nezahrnují (jako jsou registry a registrátoři, poskytovatelé systémů doménových jmen, platebních služeb nebo služeb ochrany před DDoS útoky); interpersonálních komunikačních služeb, jako jsou e-maily nebo služby zasílání

5 Uvedených v čl. 3 odst. 1 písm. a) až i) směrnice (EU) 2017/541 6 Ve smyslu čl. 2 bodu 5 směrnice 2018/1972(EU) (evropský kodex pro elektronické komunikace).

soukromých zpráv; a služeb, jako je cloudová infrastruktura, které jsou poskytovány na žádost jiných stran než poskytovatelů obsahu a ze kterých mají poskytovatelé obsahu pouze nepřímý prospěch.

Nařízení bude použitelné na všechny poskytovatele příslušných služeb nabízených v Unii bez ohledu na zemi, kde mají hlavní provozovnu. Má se za to, že poskytovatel hostingových služeb nabízí služby v Unii, pokud umožňuje fyzickým nebo právnickým osobám v jednom či více členských státech využívat své služby a má-li s tímto členským státem nebo s těmito členskými státy podstatné spojení (tzn., pokud má provozovnu v Unii, jeho služeb využívá významný počet uživatelů v jednom nebo více členských státech nebo jsou jeho činnosti zaměřeny na jeden nebo více členských států).

Nařízení stanoví náležitosti, které by měl příkaz k odstranění obsahovat, včetně informací o prostředcích nápravy, které jsou poskytovatelům služeb a poskytovatelům obsahu k dispozici, jakož i závaznou formulářovou podobu příkazu.

Nařízení rovněž vyžaduje, aby poskytovatelé služeb, u kterých příslušný orgán na základě četnosti obdržených příkazů k odstranění rozhodne, že jsou (reálně a často) vystaveni teroristickému obsahu, sami přijali zvýšená a kontrolovaná opatření. Příslušný orgán oznámí takové rozhodnutí poskytovateli služeb, který je následně povinen za účelem omezení dostupnosti teroristického obsahu v rámci svých služeb zavést zvláštní opatření přiměřená úrovni rizika. Poskytovatel služeb musí informovat příslušný orgán o přijatých opatřeních, aby mohl tento orgán určit, zda jsou opatření účinná a přiměřená.

Dále je stanovena povinnost poskytovatelů služeb informovat orgány činné v trestním řízení, pokud zjistí, že daný obsah představuje ohrožení života nebo bezpečnosti, jakož i povinnost uchovávat až po dobu šesti měsíců obsah, který odstranili, což funguje jako ochrana proti chybnému odstranění. Tuto lhůtu je možné na žádost příslušného orgánu nebo soudu prodloužit.

Poskytovatelé služeb mají povinnost zavést uživatelsky vstřícné mechanismy pro podávání stížností poskytovateli obsahu a zajistit, aby byly stížnosti řešeny urychleně a transparentně. Mají dále povinnost zpřístupnit informace o důvodech odstranění nebo znemožnění přístupu poskytovateli obsahu (pokud příslušný organ nerozhodne, aby tato informace nebyla po nezbytně nutnou dobu zveřejněna).

Nařízení ukládá členským státům, aby zajistily možnost poskytovatele služeb i poskytovatele obsahu účinně napadnout příkazy k odstranění nebo rozhodnutí vyplývající z přezkumu příkazů k odstranění u soudu členského státu, jehož příslušné orgány vydaly příkaz k odstranění nebo přijaly rozhodnutí. Rovněž mají zajistit, aby poskytovatelé služeb mohli účinně napadnout rozhodnutí týkající se zvláštních opatření či sankcí u soudu členského státu, jehož příslušný orgán takové rozhodnutí přijal. Členské státy také mají přijmout pravidla pro sankce v případě neplnění povinností vyplývajících z tohoto nařízení ze strany poskytovatelů služeb.

Členské státy rovněž zajistí vhodné a bezpečné komunikační cesty nebo mechanismy pro včasnou výměnu důležitých informací mezi příslušnými orgány a případně také s Europolem.

Adaptace Nařízení do právního řádu České republiky

Forma právního aktu, tedy nařízení, byla zvolena z toho důvodu, aby stanovené povinnosti byly jednotné v rámci celé EU a aby poskytovatelé služeb, kteří obvykle poskytují své služby ve více členských státech, nečelili různým povinnostem v různých jurisdikcích.

Nařízení je závazné v celém rozsahu a přímo použitelné ve všech členských státech. Členské státy však mají povinnost přijmout zejména institucionálně kompetenční opatření (určit orgány příslušné k plnění úkolů dle Nařízení) a dále sankčně procesní a kontrolní opatření. Je tedy potřeba některá ustanovení Nařízení adaptovat do právního řádu České republiky.

K návrhu zákona obecně

Navrhovaná úprava se omezuje na adekvátní adaptaci nařízení o potírání teroristického obsahu. Návrh zejména nerozšiřuje nad rámec Nařízení ani okruh povinných osob ani povahu postihovaného obsahu. Návrh tedy nevtahuje mezi adresáty povinností poskytovatele jiných než hostingových služeb, které slouží k prezentaci obsahu veřejnosti. Podle návrhu tedy nelze postihovat jiný než teroristický obsah, a to ani, pokud jde o obsah trestný, obsah jinak nelegální nebo dokonce obsah jen potenciálně nevhodný.

Předmětem navrhované právní úpravy je v prvé řadě určení orgánů příslušných k výkonu výše uvedených funkcí:  vydávání příkazů k odstranění obsahu,  posuzování přeshraničních příkazů k odstranění,  cílený správní dohled nad poskytovateli hostingových služeb vystavených teroristickému obsahu a  ukládání sankcí za přestupky.

Určení příslušných orgánů je podrobně odůvodněno v bodě B) výše.

Navrhovaná právní úprava dále upravuje následující oblasti:

• modality přezkumu jednotlivých rozhodnutí příslušných orgánů • výměnu informací a spolupráci mezi příslušnými orgány, jakož i • způsob komunikace příslušných orgánů mezi sebou, s příslušnými orgány jiných členských států a v neposlední řadě s poskytovateli hostingových služeb.

D) Zhodnocení souladu navrhované právní úpravy s ústavním pořádkem České republiky

Účelem Nařízení, které navrhovaná právní úprava adaptuje, je přispět k ochraně veřejné bezpečnosti a současně stanovit náležité a účinné záruky k zajištění ochrany základních práv a svobod.

Svoboda projevu

Nařízením není dotčena povinnost ctít práva, svobody a zásady uvedené v článku 6 Smlouvy o EU

a uplatňuje se, aniž jsou dotčeny základní zásady týkající se svobody projevu a informací, včetně svobody a plurality sdělovacích prostředků, která je chráněna článkem 11 Listiny základních

práv EU (dále též „Listina EU“). Nařízení v čl. 1 odst. 3 výslovně uvádí, že veřejně šířený materiál pro vzdělávací, žurnalistické, umělecké nebo výzkumné účely nebo pro účely předcházení terorismu nebo boje proti němu, včetně materiálu, který by vyjadřoval polemické či kontroverzní názory, se za teroristický obsah nepovažuje. Skutečný účel šíření obsahu určí příslušný orgán posouzením, které by mělo brát v potaz povahu a znění prohlášení, kontext, ve kterém bylo prohlášení učiněno, a potenciál vést ke škodlivým důsledkům.

Pokud jde o Listinu základních práv EU, podle čl. 52 odst. 3 je smysl a rozsah svobody projevu a práva na informace stejný jako daného práva zaručeného Evropskou úmluvou o ochraně lidských práv

7 Členské státy mají povinnost oznámit Evropské Komisi orgány příslušné k provádění Nařízení do dvanácti měsíců ode dne vstupu Nařízení v platnost.

a základních svobod (dále jen „EÚLP“). Omezení tohoto práva proto také nesmí překročit omezení stanovená v čl. 10 odst. 2 EÚLP (jež zahrnuje omezení v zájmu národní nebo veřejné bezpečnosti, předcházení zločinnosti, ochrany zdraví nebo morálky, ochrany práv jiných, atd.).

Jak plyne z článku 17 odst. 4 Listiny základních práv a svobod, omezit svobodu projevu a právo vyhledávat a šířit informace lze pouze zákonem, je-li to v demokratické společnosti nezbytné mimo jiné pro ochranu práv a svobod druhých, bezpečnost státu a veřejnou bezpečnost. Jasná definice teroristického obsahu uvedená v Nařízení (odpovídající postihu příslušných teroristických trestných činů podle směrnice 2017/541/EU) a posouzení skutečného účelu šíření příslušným orgánem zajistí, že bude odstraněn pouze teroristický obsah, tedy obsah, jehož úmyslné šíření může zakládat i trestní odpovědnost. Vzhledem k tomu je předkladatel přesvědčen, že úzce vymezená pravomoc, která postihuje právě teroristický obsah, odpovídá limitům, které lze legitimně v demokratické společnosti klást svobodě projevu a právu vyhledávat a šířit informace.

Svoboda a pluralita sdělovacích prostředků zaručená v čl. 11 odst. 2 Listiny základních práv EU není výslovně uvedená v Listině základních práv a svobod ČR, ale z garance svobody projevu v čl. 17 Listiny vyplývá také nezbytnost plurality médií a plurality informací zejména vyloučením možné monopolizace sdělovacích prostředků. Antimonopolní opatření a další záruky plurality (garance duálního vysílání) jsou zajištěny zákonem č. 231/2001 Sb., o provozování rozhlasového a televizního vysílání.

Ani přípustná omezení svobody projevu podle článku 17 odst. 4 Listiny základních práv a svobod se

nemohou dostat do rozporu se zákazem (předběžné) cenzury podle článku 17 odst. 3. V této souvislosti

je podstatné, že Nařízení i vnitrostátní adaptační předpis působí zásadně reaktivně. Příslušné orgány nejprve musí zjistit již zveřejněný teroristický obsah a vydat konkrétní příkaz k jeho odstranění, případně přezkoumat, zda přeshraniční příkaz k odstranění takového obsahu je v souladu s Nařízením. Teprve je-li poskytovatel hostingových služeb opakovaně adresátem příkazů k odstranění, lze konstatovat, že je teroristickému obsahu vystaven, a požadovat, aby přijal odpovídající zvláštní opatření proti dalšímu výskytu teroristického obsahu. Volba konkrétních opatření je však podle čl. 5 odst. 2 a 6 Nařízení svěřena samotnému poskytovateli hostingových služeb. Státní orgány tedy nemohou například podmínit zveřejňování obsahu předchozím schválením nebo povolením, mohou pouze trvat na tom, aby v praxi zaváděná opatření splňovala požadavky článku 5 odst. 3, tedy účinnost, cílenost, přiměřenost vzhledem k míře expozice teroristickému obsahu a schopnostem poskytovatele hostingových služeb, šetření práv a svobod, pečlivost a nediskriminaci. Ve stejném ohledu je podstatné, že poskytovateli hostingových služeb nelze nařídit obecnou povinnost dohlížet na zveřejňované informace nebo používat automatické nástroje (např. filtry) podle čl. 5(8) Nařízení. Právo EU tedy setrvává na principu neexistence obecné povinnosti dohledu podle čl. 15 odst. 1 směrnice 2000/31/ES, který je implementován § 6 zákona č. 480/2004 Sb., o některých službách informační společnosti, a předkládaný návrh zákona to respektuje.

Právní ochrana

Nařízení dále zejm. v čl. 9 poskytuje záruky pro zachování základních práv a svobod v podobě možností soudní ochrany, včetně možnosti poskytovatelů hostingových služeb i poskytovatelů obsahu bránit se nejen proti příkazu k odstranění podle čl. 3, jakož také proti rozhodnutím podle čl. 4 a 5, která jinak

dopadající na jejich práva a povinnosti. Je tedy zaručeno právo na účinnou právní ochranu zakotvené

v článku 19 Smlouvy o Evropské unii a v článku 47 Listiny EU, jakož i v článku 36 Listiny základních práv a svobod. Poskytovatelé obsahu pak mají mít podle čl. 5 k dispozici účinné mechanismy pro podání stížností, pokud poskytovatel hostingových služeb neoprávněně odstranil jejich obsah. Návrh adaptačního zákona přitom spoléhá na existující mechanismy soudní ochrany proti rozhodnutím veřejné moci.

Uvedené specifické záruky doprovází konkrétní požadavky článku 11 Nařízení na vysokou míru

transparentnosti postupu poskytovatelů hostingových služeb vůči poskytovatelům obsahu, což usnadní

kontrolu uplatňování stanovených pravidel a posílí odpovědnost za jejich uplatňování. Transparentní informování lze odložit jen dočasně z důvodů stanovených v odstavci 3, a to nanejvýš na dobu 12 týdnů. Příslušné orgány i poskytovatelé hostingových služeb pak podléhají monitorování na základě informací shromážděných podle čl. 21 nařízení.

Svoboda podnikání

Nařízení a navrhovaná právní úprava dále mohou mít vliv na svobodu podnikání, které je zaručeno

podle článku 26 Listiny základních práv a svobod, jelikož povinnost reagovat na příkaz k odstranění do 1 hodiny může pro poskytovatele hostingových služeb znamenat zátěž a zvýšené náklady. Tento dopad je však oproti původnímu návrhu Komise zmírněn skutečností, že příslušné orgány musí vždy provést důkladné právní posouzení před vydáním příkazu k odstranění, a poskytovatelé služeb tak nebudou nuceni takové posouzení sami provádět. Spolupráce vnitrostátních orgánů s příslušnými orgány v jiných členských státech rovněž omezí možnou duplikaci příkazů k odstranění, které by jinak poskytovatelé služeb mohli obdržet. Z praktického hlediska má zásadní důležitost prodloužení hodinové lhůty o dalších 12 hodin v případě poskytovatelů hostingových služeb, kterým příslušný orgán adresuje příkaz k odstranění poprvé. Vzhledem k nízkému výskytu teroristického obsahu v českém online prostředí lze předpokládat, že v rámci hostingových služeb malých poskytovatelů často půjde jen o nepředvídatelný a náhodný výskyt jednotlivých případů teroristického obsahu, při kterém budou moci využít prodloužené lhůty. Neméně významné je ustanovení článku 3 odst. 7 Nařízení, které uznává objektivně odůvodněné technické nebo operační důvody na straně poskytovatele hostingových služeb jako relevantní faktory při posunutí běhu lhůty pro splnění příkazu k odstranění. Mezi takové důvody může patřit například pracovní neschopnost odpovědného technického personálu poskytovatele apod. Jak plyne z konstrukce čl. 3 Nařízení, v takových případech hodinová lhůta počíná běžet až po odpadnutí relevantních důvodů. Ochrana malých a středních poskytovatelů se ostatně promítá i do článků 5 odst. 3 písm. b) nebo 18 odst. 2 písm. d) Nařízení.

Při přípravě adaptačního zákona proti šíření teroristického obsahu online byl zkoumán také soulad se základními právy a svobodami, jak jsou vyjádřeny v Listině základních práv a svobod, a lze konstatovat, že plně respektuje tyto její články:

- čl. 2 odst. 2, podle kterého lze státní moc uplatňovat jen v případech a mezích stanovených

zákonem, a to způsobem, který zákon stanoví,

- čl. 4 odst. 1, podle kterého mohou být ukládány povinnosti toliko na základě zákona a v jeho

mezích a jen při zachování základních práv a svobod,

- čl. 15 odst. 2 - svoboda vědeckého bádání a umělecké tvorby,

- čl. 17 odst. 1 - svoboda projevu a právo na informace,

- čl. 26 odst. 1 a 2 („Každý má právo na svobodnou volbu povolání a přípravu k němu, jakož

i právo podnikat a provozovat jinou hospodářskou činnost.“ a „Zákon může stanovit podmínky a omezení pro výkon určitých povolání nebo činností.“),

- čl. 36 – právo na soudní a jinou právní ochranu.

Navrhovaná právní úprava nijak nesnižuje práva dotčených subjektů a nejsou jí diskriminovány žádné specifické skupiny adresátů právních norem, respektuje obecné zásady ústavního pořádku České republiky a není v rozporu s nálezy Ústavního soudu České republiky.

Právní úprava je navrhována tak, aby byla v souladu se zásadami zákonnosti, legitimity cílů a přiměřenosti zásahu do základních práv a svobod. Na závěr je tedy možné uvést, že navrhovaná právní úprava je plně v souladu s ústavním pořádkem České republiky, jak jej vymezuje čl. 112 Ústavy České republiky. Návrh zákona respektuje obecné zásady ústavního pořádku České republiky a jeho obsah neporušuje ústavní principy rovnosti v právech a zákazu retroaktivity. Návrh zvolené úpravy respektuje ústavní principy Listiny základních práv a svobod.

E) Zhodnocení slučitelnosti navrhované právní úpravy s právem Evropské unie

Návrh je tedy plně slučitelný s právem Evropské unie. Navrhovaná právní úprava respektuje způsobem stanoveným předpisem EU vnitrostátní implementaci následujících směrnic EU:

- směrnice 2000/31/ES ze dne 8. června 2000 o některých právních aspektech služeb informační

společnosti, zejména elektronického obchodu, na vnitřním trhu (směrnice o elektronickém obchodu),

- směrnice Evropského parlamentu a Rady (EU) 2015/1535 ze dne 9. září 2015 o postupu

při poskytování informací v oblasti norem a technických předpisů a předpisů pro služby informační společnosti,

- směrnice Evropského parlamentu a Rady 2010/13/EU ze dne 10. března 2010 o koordinaci

některých právních a správních předpisů členských států upravujících poskytování audiovizuálních mediálních služeb (směrnice o audiovizuálních mediálních službách) ve znění směrnice 2018/1218/EU.

Předkládaný návrh rovněž v dotčených oblastech reaguje na nařízení Evropského parlamentu a Rady (EU) 2021/784 ze dne 29. 4. 2021 o potírání šíření teroristického obsahu online. Zejména provádí určení příslušných orgánů v intencích článku 12 tohoto Nařízení a stanoví vnitrostátní pravidla důležitá pro procesní uchopení jejich pravomocí a pro jejich vzájemnou spolupráci. Vychází z definic, lhůt a podmínek pro uplatňování různých pravomocí a postupů, které stanoví Nařízení.

Návrh adaptačního zákona dále respektuje výčet přestupků podle čl. 18 Nařízení a stanoví za ně přiměřené sankce, které jsou v zájmu účinnosti Nařízení doplněny možností v procesu vymáhání opatření k nápravě ukládat donucovací pokuty.

Návrh adaptačního zákona dále stanoví alternativní možnosti vnitrostátní i přeshraniční komunikace mezi příslušnými orgány i poskytovateli hostingových služeb, přičemž vzhledem k probíhající přípravě specializovaného informačního systému v rámci Europolu zůstává do budoucna otevřený této komunikační platformě.

Jakkoli návrh na řadě míst konkrétně odkazuje na jednotlivé postupy upravené konkrétními ustanoveními Nařízení, zásadně respektuje přímou použitelnost velké většiny textu Nařízení. Vzhledem k tomu, že Nařízení upravuje i přeshraniční součinnost různých veřejných i soukromoprávních subjektů, a obsahuje v podstatě ucelenou úpravu odstraňování teroristického obsahu, není ostatně ani žádoucí

Srov. výše k ochraně svobody projevu. Transpoziční závazky ČR plynoucí z přijetí novely směrnice o audiovizuálních službách (2018/1808/EU) a adaptační závazky ČR spojené s přijetím nařízení 2021/784/EU se nepřekrývají, jakkoli jsou si velmi blízko a navzájem se doplňují. Jejich vzájemný vztah se v dopadu na poskytovatele relevantních služeb případně projeví formou stupňování požadavků na ty z nich, kteří budou reálně zasaženi výskytem teroristického obsahu.

různá ustanovení s koordinační povahou (např. definice teroristického obsahu v čl. 2, lhůty v čl. 3 a 4, příslušnost v čl. 16) přebírat do vnitrostátního právního předpisu nebo dokonce měnit.

F) Zhodnocení souladu navrhované právní úpravy s mezinárodními smlouvami, jimiž je Česká republika vázána, včetně zhodnocení slučitelnosti navrhované právní úpravy s Úmluvou o ochraně lidských práv a základních svobod

Navrhovaná právní úprava je v souladu s obecně uznávanými zásadami mezinárodního práva, s mezinárodními smlouvami, jimiž je Česká republika vázána, včetně Smlouvy o Evropské unii a Smlouvy o fungování Evropské unie, a není tedy v rozporu se závazky vyplývajícími pro Českou republiku z mezinárodních smluv ani obecně uznávaných zásad mezinárodního práva.

Navrhovaná právní úprava je v souladu s Úmluvou o ochraně lidských práv a základních svobod a jejími protokoly, jakož i s judikaturou Evropského soudu pro lidská práva.

Na základě navrhované právní úpravy budou ukládány dostatečně předvídatelné sankce. Tyto sankce budou ukládány a vymáhány standardním způsobem prostřednictvím procesu, který zajišťuje všechna práva vyplývající z Úmluvy o ochraně lidských práv a základních svobod. Právo na spravedlivé řízení je korunováno systémem správního soudnictví, neboť všem osobám pravomocně uznaným vinnými z přestupku se umožňuje podat ke správnímu soudu žalobu proti pravomocnému rozhodnutí správního orgánu.

Návrh není rovněž v rozporu se závazky, vyplývajícími pro Českou republiku z členství v Evropské unii, zejména s předpisy Evropské unie, judikaturou soudních orgánů Evropské unie nebo obecnými právními zásadami práva Evropské unie.

G) Zhodnocení předpokládaného hospodářského a finančního dosahu navrhované právní úpravy na státní rozpočet, ostatní veřejné rozpočty, na podnikatelské prostředí České republiky, dále sociální dopady, včetně dopadů na specifické skupiny obyvatel a dopady na životní prostředí

Vzhledem k dosavadní velmi nízké četnosti výskytu teroristického obsahu v České republice, resp. u poskytovatelů hostingových služeb, kteří mají v České republice hlavní provozovnu, se v nejbližší době nepředpokládá zvýšení rozpočtových nároků příslušných orgánů (Policie ČR, ČTÚ a MV) specificky odůvodněné závazky plynoucími z Nařízení.

Návrh zákona nemá dopad na ostatní veřejné rozpočty.

Navrhovaná právní úprava nepředpokládá žádné sociální dopady. Navrhovaná právní úprava neupravuje vztahy, které by se dotýkaly zákazu diskriminace ve smyslu antidiskriminačního zákona (tj. nerovného zacházení či znevýhodnění některé osoby z důvodu rasy, etnického původu, národnosti, pohlaví, sexuální orientace, věku, zdravotního postižení, náboženského vyznání, víry či světového názoru). Lze proto konstatovat, že právní úprava obsažená v návrhu zákona, nemá žádné dopady ve vztahu k zákazu diskriminace. Navrhovaná právní úprava nepředpokládá žádné dopady na životní prostředí.

Dopady na podnikatelské prostředí

Je třeba rozlišovat dopady Nařízení jako takového od dopadů návrhu adaptačního zákona.

Posouzení finanční a administrativní zátěže Nařízení tak provedla Komise v rámci zpracování jeho

návrhu na podzim 2018 (dokument SWD(2018) 408 final). Podle Evropské komise bude mít nařízení ekonomický dopad v podobě očekávaných nákladů a administrativní zátěže, mělo by ale také přinést nejefektivnější výsledky ze všech zvažovaných variant. Zejména by mělo dojít k posílení bezpečnosti online prostředí a bezpečnosti jako takové. Implementace nařízení by rovněž měla mít pozitivní vliv na fungování vnitřního trhu, jelikož zamezí další fragmentaci vnitřního trhu, pokud jde o administrativní postupy a povinnosti požadované (jednotlivými členskými státy) od poskytovatelů hostingových služeb. Zvýší se tak právní jistota a dojde ke snížení provozních nákladů při přeshraničním poskytování služeb.

Na straně poskytovatelů hostingových služeb půjde zejména o náklady, které souvisejí s aplikací hodinové lhůty pro odstranění obsahu. Další náklady, které ale vzniknou pouze poskytovatelům vystaveným teroristickému obsahu, se budou týkat přijetí zvláštních proaktivních opatření. Evropská komise odhadovala, že by mělo jít o 150 až 400 organizací z (odhadem) 10 000 poskytovatelů hostingových služeb v EU. Dodatečné náklady mohou dále zahrnovat např. podávání zpětné vazby příslušným orgánům a povinnosti týkající se transparentnosti.

K tomu je dlužno dodat, že náklady odhadované Komisí byly v rámci unijního legislativního procesu dále sníženy, protože původní návrh Komise neobsahoval odklad splnění prvního příkazu k odstranění vydaného příslušným orgánem ani odklad z objektivních technických nebo provozních důvodů.

Návrh adaptačního zákona se vyhýbá zvyšování regulatorní zátěže při adaptaci práva EU

(tzv. goldplating). Nařízení je přímo použitelným aktem Evropské unie, tudíž velkou většinu pravidel, včetně pravidel pro rychlost vyřízení příkazu k odstranění, nemůže členský stát legislativně ovlivnit.

Členské státy mají jen relativně malý prostor k substantivnímu uvolnění nebo zpřísnění pravidel nařízení. Jistou volnost mají pouze při stanovení výše trestů za přestupky, ačkoli i zde musí respektovat výši sankce za jednání spadající do kvalifikované skutkové podstaty podle čl. 18(3) Nařízení. Nařízení (srov. recitál 45) umožňuje drobné delikty postihovat napomenutím; sankce napomenutí je již obsažena v obecné úpravě zákona o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich. Návrh zákona tedy stanoví také pokutu do výše 200 000 Kč; vychází přitom z toho, že povaha adresátů normy bude velmi různá, že maximální sankci za systematické porušování základní povinnosti provést odstranění teroristického obsahu povinnosti zavedené článkem 18(2) nařízení lze považovat za přinejmenším dostatečně striktní, jakož i z důvodu krátkého časového období na přípravu adresátů normy. Členské státy jsou vázány taxativním výčtem ustanovení, jejichž porušení může tvořit skutkové podstaty přestupků, návrh zákona tedy další přestupky nezavádí.

Jistou volnost by mohly členské státy hledat také při stanovení, zda mají poskytovatelé hostingových služeb vyřizovat příkazy k odstranění v jiném než jednom z úředních jazyků podle čl. 15(2) nařízení. Tuto možnost předkladatel nevyužívá, protože ji nepovažuje za korektní a protože se vyhýbá zvyšování administrativní zátěže malých poskytovatelů hostingových služeb.

Dále mají členské státy jistou volnost ve stanovení rozsahu informací o používání nařízení, které musí poskytovatelé hostingových služeb shromažďovat a předávat Komisi podle čl. 21(1) nařízení. Ani v tomto případě předkladatel nerozšířil rozsah předávaných informací nad limity nezbytné dle čl. 21(1) písm. a) až e) nařízení, a to zejména kvůli minimalizaci administrativní zátěže. Do budoucna ovšem nelze vyloučit, že rozsah informací bude předmětem dalšího upřesnění při zavedení programu monitorování podle čl. 21(2) Nařízení.

Ostatní navrhovaná ustanovení se věnují rozdělení kompetencí mezi příslušné orgány a nastavení pravidel pro fungování postupů zavedených nařízením o potírání teroristického obsahu v rámci vnitrostátních procesních předpisů.

Nad rámec výslovné úpravy v Nařízení stanoví adaptační předpis jen dva dílčí právní instituty. Prvním institutem je možnost přikázat poskytovateli hostingových služeb využívání specializovaného elektronického systému spravovaného Europolem ke komunikaci s příslušnými orgány. Tato možnost je omezena na situace, kdy například nečinností poskytovatele hostingových služeb vznikne faktická potřeba takovým způsobem zajistit adekvátní komunikaci mezi příslušnými orgány a poskytovatelem hostingových služeb, kterou Nařízení předpokládá již v povinnosti stanovit kontaktní bod podle čl. 15. Vzhledem k tomu, že připravovaný specializovaný elektronický systém spravovaný Europolem nebude na připojené osoby klást zvláštní technické ani organizační požadavky (bude srovnatelný s e-mailovou aplikací), půjde o fakticky nevýznamnou zátěž, která se uplatní reaktivně.

Druhým institutem je oprávnění ČTÚ rozhodnout o tom, že poskytovatel hostingových služeb již není vystaven teroristickému obsahu, i z vlastní iniciativy. Tím se zjednodušuje situace poskytovatelů hostingových služeb v tom, že nemusí nutně sledovat uplynutí relevantního období pro aktivní uplatnění žádosti podle čl. 6(7) Nařízení.

Lze shrnout, že pokud bude poskytovatel hostingových služeb připraven na povinnosti podle nařízení 2021/784, nebude pro něj adaptační předpis znamenat žádnou komplikaci či povinnost navíc.

H) Zhodnocení dopadů navrhovaného řešení ve vztahu k ochraně soukromí a osobních údajů

Nařízení o odstraňování teroristického obsahu online se pojmově (srov. čl. 1(1) a čl. 2(3) nařízení) týká obsahu úmyslně zveřejněného jeho poskytovatelem. Nemusí přitom vůbec jít o projevy osobní povahy, ale například o převzaté propagační materiály teroristických skupin. Primárním cílem činnosti orgánů veřejné moci podle Nařízení a adaptačního předpisu je pak odstranění nebo znepřístupnění zveřejněného teroristického obsahu. Ze základního smyslu a mechanismů nařízení i adaptační úpravy tedy plyne zásadně snížené riziko pro ochranu osobních údajů, pokud jsou vůbec zpracovávány.

Zpracování osobních údajů, pokud k němu dochází, je upraveno buď obecným nařízením o ochraně osobních údajů 2016/679(EU) (dále též „GDPR“) nebo vnitrostátními předpisy přijatými k transpozici směrnice 2016/680(EU). Nařízení ani adaptační předpis neobsahují z tohoto hlediska v zásadě žádné výjimky ani zvláštní ustanovení. Nad rámec výslovné úpravy v Nařízení pouze adaptační předpis staví na jisto možnost výměny informací včetně osobních údajů mezi všemi příslušnými orgány.

Předkladatel si uvědomuje, že skutečný rozsah a intenzita zpracování osobních údajů při postupu podle nařízení bude v posledku záležet zejména na formě zveřejňování a na obsahu teroristických materiálů, což nelze předem legislativně ovlivnit. Předpokladem předkladatele však zůstává, že množství teroristických materiálů a projevů šířených primárně v českém online prostředí je a bude nevýznamné.

Je však nutno přihlédnout k tomu, že kromě výše uvedené reakce orgánů veřejné moci na konkrétní zveřejněné teroristické materiály může významné zpracování probíhat v rámci poskytovatelů hostingových služeb, a to ve formě nasazení zvláštních opatření podle článku 5 Nařízení. Tato zvláštní opatření sice zůstávají v kompetenci poskytovatelů hostingových služeb (kteří jsou správci předmětných osobních údajů), Nařízení v čl. 5(3)(c) přesto zdůrazňuje, že výsledné zpracování musí zohledňovat právo subjektů údajů na respektování soukromého života a na ochranu osobních údajů. Obdobně musí podle čl. 6(3) Nařízení poskytovatelé hostingových služeb zajistit vysokou úroveň bezpečnosti osobních údajů při zachování odstraněných nebo znepřístupněných teroristických materiálů.

Každý subjekt údajů, který by zjistil nebo se domníval, že zpracování jeho osobních údajů je prováděno v rozporu s ochranou soukromého nebo osobního života nebo v rozporu se zákonem, zejména by zjistil, že jeho údaje jsou s ohledem na jejich zpracování nepřesné, bude moci požádat o vysvětlení nebo se domáhat nápravy vzniklého stavu.

Lze tedy shrnout, že Nařízení ani adaptační předpis nestanoví zvláštní pravidla nebo výjimky pro ochranu osobních údajů, a poskytovatelé hostingových služeb i příslušné orgány veřejné moci podléhají v plném rozsahu příslušným předpisům o ochraně osobních údajů, včetně dozoru ze strany Úřadu pro ochranu osobních údajů.

I) Zhodnocení korupčních rizik

Předkladatel provedl zhodnocení korupčních rizik, jak stanoví Hlava II., čl. 9 odst. 2 písm. i) Legislativních pravidel vlády, a to podle Metodiky CIA (Corruption Impact Assessment; Metodika hodnocení korupčních rizik), kterou uveřejnil Vládní výbor pro koordinaci boje s korupcí na webové stránce http://www.korupce.cz/assets/protikorupcni-agenda/cia/Metodika-hodnoceni-korupcnich-rizik- _CIA_.pdf.

Přiměřenost

Návrhem zákona dochází k adaptaci nařízení Evropského parlamentu a Rady (EU) 2021/784 ze dne 29. dubna 2021 o potírání šíření teroristického obsahu online, přičemž navrhovaná právní úprava nejde nad rámec nezbytné a řádné adaptace. Navrhovaná právní úprava zejména stanoví, které orgány jsou příslušné k plnění úkolů dle Nařízení, a dále upravuje oblasti, jejichž úpravu Nařízení ponechává členským státům (sankce za porušení povinností, nastavení toku informací mezi příslušnými orgány atd.).

Efektivita

Navrhovaná právní úprava je dostatečně určitá a předpokládá, že veřejná správa bude schopna kontrolovat a vynucovat dodržování dané regulace.

Odpovědnost

Dle navrhované právní úpravy budou k provádění úkonů vyplývajících z Nařízení kompetentní tyto orgány:

- Policie ČR – její útvar, jehož úkolem je boj proti terorismu, bude orgán oprávněný nařizovat odstranění teroristického obsahu dle čl. 3 Nařízení;

- Ministerstvo vnitra - přezkum přeshraničních příkazů k odstranění dle čl. 4 Nařízení;

- Český telekomunikační úřad – cílený správní dohled nad prováděním zvláštních opatření dle čl. 5 Nařízení a vymáhání pokut za přestupky.

Opravné prostředky

Ve vztahu k postupům orgánů veřejné moci podle tohoto zákona mohou osoby dotčené těmito postupy uplatňovat opravné prostředky v souladu s právním řádem.

Kontrolní mechanismy

Uplatní se kontrolní nebo přezkumné postupy předvídané právním řádem pro jednotlivé typy oprávnění. Navrhovaná právní úprava stanoví působnost Českého telekomunikačního úřadu při ukládání sankcí za porušování povinností vyplývajících z Nařízení, která podléhá v plném rozsahu přezkumu nadřízeným správním orgánem i soudem.

Transparence a otevřená data

Návrh zákona nemá vliv na dostupnost informací dle zákona č. 106/1999 Sb., o svobodném přístupu k informacím, ve znění pozdějších předpisů, s výjimkou přechodného odložení informování o stažení některého konkrétního teroristického obsahu za podmínek stanovených Nařízením. Posílení transparentnosti vůči poskytovateli obsahu stanoví výslovně článek 11 Nařízení.

Dobrá praxe

Navrhovaná právní úprava se shoduje se známou dobrou praxí. Postupy, procesy a sankce v ní obsažené odpovídají stávajícím právním předpisům. Navrhovaný zákon nepřináší nové, inovativní postupy, ale využívá stávajících ověřených postupů.

Závěr hodnocení korupčních rizik

V rámci zhodnocení korupčních rizik podle Metodiky CIA konstatujeme, že návrh zákona splňuje kritéria přiměřenosti, efektivity a jednoznačné odpovědnosti. Návrh úpravy jako celek se shoduje se známou dobrou praxí a navrhované procesy v ní obsažené se jeví přiměřené při srovnání s obdobnou legislativou.

Návrh zákona nepředstavuje zvýšení korupčních rizik oproti stávajícímu stavu právní úpravy.

J) Zhodnocení dopadů na bezpečnost nebo obranu státu

Na bezpečnost anebo obranu státu má adaptační předpis nepřímý pozitivní dopad, protože odstraňováním teroristického obsahu z online dostupného veřejného prostoru snižuje expozici osob teroristické propagandě a tak (i) brání teroristům a teroristickým organizacím ve snaze zastrašovat obyvatelstvo nebo orgány veřejné moci a (ii) brání teroristům a teroristickým organizacím ve snaze získávat sympatie a materiální nebo jinou podporu u části obyvatelstva. Vzhledem k relativně velmi malému významu teroristické propagandy v primárně českém online prostředí se však míra pozitivního dopadu na bezpečnost a obranu státu nemůže přeceňovat. Naopak v některých dalších členských státech EU může být míra pozitivního dopadu nařízení významně vyšší, což se v prostředí volného pohybu v Schengenském prostoru následně příznivě projeví i na úrovni vnitřní bezpečnosti v České republice.

§ 1

Jde o standardní úvodní ustanovení adaptačního předpisu podle legislativních pravidel. Text ustanovení zdůrazňuje účel zákona a vychází zejm. z čl. 1(1) Nařízení.

§ 2

Odst. 1

Stanoví kompetenci Policie ČR (resp. útvaru, jehož úkolem je boj s terorismem, pro který se zavádí legislativní zkratka „policie“) vydávat příkazy k odstranění, přičemž ve shodě s čl. 3(1) Nařízení jde o oprávnění, nikoli o povinnost policie, a to z důvodu možného souběhu s úkony v trestním řízení vedeném v České republice nebo v jiném členském státu EU. V některých situacích by totiž příkaz k odstranění mohl např. varovat pachatele trestné činnosti, nebo bude důvod využít příslušných institutů trestního práva. Výslovně se odkazuje na čl. 3 Nařízení, který v odst. 2 stanoví možnost odkladu příkazu k odstranění pro případy, kdy je poskytovatel hostingových služeb policií osloven poprvé.

Ustanovení také v souladu s recitály 11 a 12 a čl. 1(3) Nařízení uvádí povinnost policie posuzovat, zda skutečně jde o teroristický materiál ve smyslu Nařízení. Mezi základní faktory, které již adaptační předpis neopakuje, patří podle recitálu 11 a 12 zejména povaha a znění výroku nebo projevu, kontext, ve kterém byl učiněn, míra, ve které může přivodit škodlivé důsledky, nebo zda byl vytvořen subjekty podílejícími se na terorismu nebo v jejich prospěch. Jakkoli totiž Nařízení vychází z úzké a harmonizované definice teroristického obsahu (srov. čl. 2(6)(7) Nařízení), netýká se postihu jednání konkrétní osoby s určitým úmyslem, ale pouze zveřejňovaného materiálu. Proto musí obsahovat ustanovení, podle kterého se při vyhodnocení teroristického obsahu (spíše než k úmyslu jednající osoby) přihlíží ke kontextu a k účelu materiálu. Upřesňující pravidlo, které druhy materiálů se nepovažují za teroristický obsah (veřejné materiály šířené pro vzdělávací, žurnalistické, umělecké, výzkumné nebo preventivní účely) v tomto smyslu stanoví čl. 1(3) Nařízení, který má přímý účinek a proto se ve vnitrostátním předpisu neopakuje.

Pro posouzení, zda je určitý materiál teroristickým obsahem a spadá do působnosti Nařízení, budou tedy relevantní zejména následující hlediska (srov. též recitály 11 a 12 Nařízení):

- obsah odpovídá (objektivním či objektivizovaným ve smyslu definice podle čl. 3(7) Nařízení) znakům skutkových podstat § 311 a 312 trestního zákoníku, jak jsou vykládány judikaturou

- obsah má přímou souvislost s teroristickou organizací (půjde primárně o organizace a osoby uvedené na sankčních seznamech EU a OSN) nebo teroristickým trestným činem

- vzhledem ke kontextu existuje legitimní účel šíření obsahu (svoboda šíření a přístupu k informacím, např. sestřih z teroristických materiálů nebo útoků ve zpravodajství, výzkumné a studijní účely, prevence, osvěta apod.)

- je umožněn veřejný přístup k obsahu (tj. posoudit dostupnost obsahu, např. zda je registrace automatická apod., zda musí být přístup nějak autorizovaný apod.).

Příkazy k odstranění vydávané policií budou mít povahu správních rozhodnutí, byť s důležitými odchylkami vyvolanými potřebou vzájemné kompatibility příkazů k odstranění na unijní úrovni (viz též odst. 2). Proto odstavec 1 výslovně uvádí, že policie musí využít formulář podle přílohy I k Nařízení a v odstavci 2 se stanoví další odchylky od postupu podle správního řádu.

Formulář příkazu k odstranění je kvůli potřebě snadné použitelnosti a srozumitelnosti v celé Evropské unii závazným způsobem harmonizován v příloze I k Nařízení. Náležitým vyplněním tohoto standardizovaného formuláře také policie splní svou povinnost prokázat příslušnost a poučit adresáta příkazu ve smyslu ustanovení § 12 a 13 zákona o policii. Existence formuláře se závaznými náležitostmi pak současně umožňuje efektivní právní ochranu adresáta. Příkazy k odstranění jsou rozhodnutími vydanými ve správním řízení (k čemuž do jisté míry navádí dikce českého překladu Nařízení, jakož i obvyklé představy o distančním ukládání povinností). Soudní přezkum vydaného příkazu bude následně probíhat v rámci řízení o žalobě proti rozhodnutí správního orgánu podle § 65 a násl. soudního řádu správního.

Dále se zavádí legislativní zkratka pro nařízení 2021/784(EU).

Odst. 2

V rámci úvah, jak uchopit institut příkazu k odstranění, byla zvolena varianta vedení správního řízení. K tomu ostatně navádí i dikce českého překladu, jak bylo zmíněno, např. čl. 3(9) Nařízení; jakkoli ta ovšem ve skutečnosti nevyžaduje správní nebo soudní rozhodování, pouze stanoví mechanismus pro informování příslušného orgánu cíleného správního dohledu podle čl. 12(1)(c) o definitivních příkazech k odstranění, což má význam z hlediska určení, zda je poskytovatel hostingových služeb vystaven teroristickému obsahu. Aby tato cesta s ohledem na pravidla a lhůty ve správním řízení vedla ke sledovanému cíli, tedy bezprostředně reagovat na aktuální hrozbu (srov. recitály 17 a 22 a čl. 21(1) Nařízení), je nutné stanovit vydání rozhodnutí coby prvního úkonu řízení s vyloučením odkladného účinku odvolání.

V souladu s požadavky Nařízení se příkaz k odstranění neoznamuje poskytovateli obsahu, ale jen poskytovateli hostingové služby, který je tedy jediným účastníkem správního řízení. Ke komunikaci s poskytovateli hostingových služeb blíže vis § 7.

I přes podřazení pokynů policie institutu rozhodnutí dle správního řádu se musí uplatnit primárně harmonizovaná podoba příkazu k odstranění, který je pevně a jednotně pro celou EU určen jako formulář, kde se pouze zaškrtává titul pro jeho vydání a je v něm poskytnut jen velmi omezený prostor pro další odůvodnění, nikoli vnitrostátní požadavky a specifika týkající se správních rozhodnutí, které ostatně pro adresáta mimo Českou republiku nemají žádný přínos. V případě propůjčení formy správního rozhodnutí tak je nezbytné dostát především požadavkům Nařízení (stran obsahu a formy příkazu a lhůt pro jeho uplatnění). Jiná forma adaptace by nevedla k dosažení cílů Nařízení.

Tento přístup odpovídá výkonu veřejné moci při udržování práva v rámci silně decentralizovaného a vzájemně propojeného digitálního prostředí. Šíření a duplikace libovolného obsahu v tomto prostředí jsou velmi snadné a rychlé. V některých případech se obsah, který vyvolává zvýšenou pozornost (ať již nehorázností svých tvrzení, násilím nebo z jiného důvodu), stává předmětem algoritmické amplifikace a je následně šířen různými platformami i bez dalšího přičinění svého původního poskytovatele nebo tvůrce.

Odst. 3

Nařízení i adaptační zákon se přitom omezují právě na veřejnou část online prostoru. Nezasahují přirozeně nejen soukromé komunikace, ale ani privátní cloudová úložiště nebo čistě technické služby internetu (srov. recitál 13 Nařízení), nebo neveřejné (například vnitropodnikové) platformy pro sdílení obsahu (srov. recitál 14 Nařízení). Týkají se pouze platforem, které obsah šíří veřejnosti na přímou žádost poskytovatele obsahu. V základním parametru „veřejnosti prostoru“, ve kterém bude policie vykonávat pořádkový dozor, se tedy digitální (online) místa neliší od reálných (analogových) míst.

Přinejmenším poslední desetiletí přineslo dostatek příkladů z celého světa, že digitální platformy pro zveřejňování obsahu nejsou nějakou dílčí obdobou akademického či literárního provozu, knihoven a archivů. Ve svém společenském dopadu jsou online platformy přinejmenším srovnatelné s masovými sdělovacími prostředky 20. století, jako je film, televize nebo rozhlas. Výzvy, projevy a obsahy masově nebo lavinovitě sdílené na digitálních platformách mohou mít zásadní a bezprostřední vliv na chování celé společnosti nebo jednotlivých skupin obyvatel, přičemž takové dopady nemusí být vždy pozitivní (např. úsilí o demokratizaci státu, o nápravu veřejných věcí). Nařízení se soustředí na jednoznačně negativní následky v úzce vymezených podobách prohlubování psychologických dopadů terorismu (záběry „poprav“ prováděných teroristy na ovládnutém území apod.) nebo vytváření myšlenkového prostředí příznivého pro materiální a další podporu terorismu či radikalizaci a nábor nových teroristů.

Vzhledem k tomu je nutné, aby rozhodování o teroristickém obsahu bylo velmi operativní a rychlé (srov. např. recitály 17 a 22 Nařízení). Proto Nařízení typicky vyžaduje odstranění identifikovaného teroristického obsahu do 1 hodiny, byť nařizuje přiměřený odklad 12 hodin u poskytovatelů hostingových služeb, kteří pokyn příslušného orgánu obdrželi poprvé. Tento odklad však neobstojí v naléhavých případech (mezi kterými Nařízení uvádí situace, ve kterých by pozdní odstranění teroristického obsahu způsobilo vážnou újmu, nebo pokud obsah zobrazoval právě probíhající újmu na životě nebo fyzické integritě člověka) – což opět ukazuje na potřebu umožnit rychlé zásahy policie. Relevantní (srov. recitály 13 a 14 Nařízení) poskytovatelé hostingových služeb, kteří reálně jsou součástí veřejného prostoru, ve kterém se teroristický obsah šíří, mají proto povinnost nominovat kontaktní body podle čl. 15 Nařízení, vůči nimž bude policie příkazy uplatňovat. Přitom zásadně nejsou omezení v tom, zda funkci kontaktního bodu sloučí s dalšími funkcemi, zda budou tuto činnost zajišťovat smluvně apod., důležitá je schopnost včasné materiální reakce na příkaz k odstranění (srov. recitál 42 Nařízení).

Užitečný účinek Nařízení by byl zcela popřen, pokud by se odvoláním povinnost odstranit teroristický obsah odkládala na blíže neurčenou delší dobu. Odkladný účinek odvolání je proto vyloučen.

Odst. 4

V návaznosti na čl. 3(6)-(8) a čl. 12(2) Nařízení se policii ukládá zřídit kontaktní místo, které bude plnit požadované funkce, zejm. komunikovat s poskytovateli hostingových služeb, kterým jsou určeny příkazy k odstranění. Toto specifické kontaktní místo bude zřízeno u toho policejního útvaru, který bude pověřen vydáváním příkazů k odstranění.

§ 3

Odst. 1 a 2

Policie může v odůvodněných případech při vydání příkazu k odstranění stanovit podle čl. 11 odst. 3, že poskytovatel obsahu se po určitou dobu o odstranění neinformuje. Tento zákaz je již součástí formuláře s příkazem k odstranění.

Podle čl. 11(3) Nařízení lze také prodloužit dobu, po kterou je informování poskytovatele obsahu ze strany poskytovatele hostingových služeb odloženo. K vyloučení pochybností odst. 1 stanoví, že o tomto prodloužení opět rozhoduje policie. Odstavec 2 upřesňuje, že policie rozhoduje opět v režimu, ve kterém vydává samotný příkaz k odstranění.

Odložení informační povinnosti nezanedbatelným způsobem snižuje možnosti obrany poskytovatele obsahu, proto nemůže být svévolné. Nezbytné limity a podmínky této pravomoci platí přímo z čl. 11(3) Nařízení; policie tedy může informování poskytovatele obsahu odložit, jen pokud je to nezbytné a přiměřené, aby z důvodu veřejné bezpečnosti, jako je prevence, vyšetřování, odhalování a stíhání teroristických trestných činů, nebyla daná informace zveřejněna, a to po dobu nezbytně nutnou. (Veřejnou bezpečnost je v tomto kontextu nutno vnímat jako pojem práva Evropské unie, který kromě ochrany před trestnou činností zahrnuje také prevenci dalších závažných rizik (srov. recitál 27 Nařízení nebo recitál 12 směrnice 2016/680), kterému nejblíže odpovídají termíny „vnitřní bezpečnost a veřejný pořádek“ používané zákonem o policii.)

Odst. 3

Toto ustanovení vyjasňuje důsledky, které má odklad informování poskytovatele obsahu podle odstavce 1, tedy že nestanoví pouze výjimku z povinnosti informovat poskytovatele obsahu podle čl. 11(1)(2) Nařízení, ale také povinnost poskytovatele hostingových služeb tyto informace nezveřejňovat podle čl. 11(3) Nařízení. Po vymezenou dobu je režim poskytování těchto informací také speciální úpravou vůči zákonu 106/1999 Sb., o svobodném přístupu k informacím.

§ 4

Odst. 1

Zavádí působnost Ministerstva vnitra k přezkoumání příkazů k odstranění, které podle čl. 3(1) Nařízení vydají příslušné orgány jiných členských států, případně států patřících do Evropského hospodářského prostoru, oznámené podle čl. 12(1)(a) Nařízení, a uplatní je vůči poskytovatelům hostingových služeb, kteří mají hlavní provozovnu, případně právního zástupce, na území České republiky, tedy za podmínek přímo použitelného čl. 4(1) Nařízení. Poskytovatel hostingových služeb je definován v čl. 2(1) nařízení jako poskytovatel služeb vymezených v čl. 1 písm. b) směrnice Evropského parlamentu a Rady (EU) 2015/1535 a spočívajících v uchovávání informací poskytovaných poskytovatelem obsahu a na jeho žádost.

Obdobně bude podle čl. 3(1), Přílohy I a čl. 4(1) Nařízení postupovat policie, určená na základě § 2 odst. 1 jako orgány příslušný podle čl. 12(1)(a) Nařízení, při vydání přeshraničního příkazu k odstranění, a bude informovat ten orgán, který relevantní členský stát určil jako příslušný podle čl. 12(1)(b) Nařízení. Vzhledem k § 19, 154 a 158 správního řádu nenastávají ani vnitrostátně pochybnosti o tom, že předání příkazu k odstranění i jeho kopie podle čl. 4(1) Nařízení je úlohou orgánu příslušného k vydání příkazu k odstranění, tedy Policie.

Důvodem pro určení Ministerstva vnitra jakožto příslušného orgánu podle čl. 4 Nařízení je potřeba většího odstupu a širšího zhodnocení vnitrostátního i přeshraničního kontextu, jakkoli ministerstvo může při posouzení jednotlivých přeshraničních příkazů k odstranění konzultovat s Policií. Účelem přezkumu je ochrana základních práv a svobod a ochrana proti přeshraničním příkazům k odstranění, které zjevně nebo závažně porušují Nařízení (například zkracují hodinovou lhůtu apod.) nebo Listinu základních práv EU.

Článek 4 Nařízení představuje kompromis mezi původním návrhem Komise, vedeným potřebou rychlého odstranění velmi dynamicky se šířícího teroristického obsahu, a mezi zásadou teritoriální působnosti orgánů členských států. Přijatá úprava může sloužit také jako určitá pojistka v situacích, kdy bude hodnocení určitého obsahu nebo činnosti, ke které se obsah vztahuje, odlišné v různých členských státech. Jako hypotetické příklady by bylo možno uvést obsahy týkající se separatistických organizací v Evropské unii, teroristických uskupení v rámci povstaleckého anarchismu, separatistických ozbrojených skupin a kvazistátů, násilných hnutí a platforem, nebo obsahy s nezřetelným nebo předstíraným účelem s nejasnou legitimitou.

Dále se v návětí odstavce zavádí legislativní zkratka pro Ministerstvo vnitra.

Právní zástupce podle článku 17 Nařízení je fyzická či právnická osoba, určená poskytovatelem hostingových služeb jako jeho právní zástupce v Unii pro účely přijímání, dodržování a vymáhání příkazů k odstranění a rozhodnutí vydaných příslušnými orgány. Z tohoto ustanovení plyne, že by právního zástupce měl určit jen poskytovatel hostingových služeb, který nemá hlavní provozovnu v EU. Z druhého pododstavce čl. 17(2) pak plyne, že by takový poskytovatel hostingových služeb měl určit právě jednoho právního zástupce pro celou EU. Působnost ministerstva tedy nastává v případech, kdy má taková osoba bydliště nebo je usazena na českém území (srov. čl. 17(4) Nařízení).

Nařízení nestanoví další požadavky na právního zástupce, zejména nemusí jít o advokáta (ostatně v zákoně o advokacii se tento pojem nepoužívá).

Ustanovení článku 4(3) a 4(4) Nařízení, která zakládají lhůty i modality postupu, jsou z důvodu potřeby koordinace postupu v nejméně dvou členských státech (viz čl. 4 odst. 1, 5 a 6 Nařízení) přímo použitelná, zejména nevyžadují, aby práva přiznaná v čl. 4(4) byla provedena vnitrostátním právem. Z textace článku 4 odst. 3, 4, 6, jakož i z odkazu na tato ustanovení v čl. 4(5) jasně plyne, že postupy podle těchto ustanovení vykonává právě Ministerstvo vnitra, které bude na základě § 4 odst. 1 označeno ze strany České republiky jako orgán příslušný ve smyslu čl. 12(1)(b) Nařízení.

Odst. 2

Vzhledem k tomu, že Nařízení nesjednocuje procesní podobu příkazů k odstranění, lze předpokládat jejich různou formální podobu v různých členských státech. Je proto otázkou, jaká je nejvhodnější forma jejich přezkumu na národní úrovni. Zároveň nelze předvídat, jak po formální stránce uchopí příkaz k odstranění jiné členské státy. Z možností, které přicházejí v úvahu, proto byla zvolena forma rozhodování ve správním řízení, a to z moci úřední nebo na žádost. Z povahy věci však bude potřeba způsob rozhodování i možnosti realizace všech procesních práv a povinností přizpůsobit krátké lhůtě pro rozhodnutí. V případě žádosti se alespoň explicitně vylučuje ustanovení § 36 odst. 3 správního řádu, jehož splnění by zpravidla nebylo reálné.

Postup ministerstva je po věcné stránce plně upraven harmonizovaným způsobem v článku 4(3)-(6) nařízení. Rozhodnutí ministerstva podle čl. 4(3) Nařízení se přijímá jen v případech, kdy přeshraniční příkaz závažně porušuje Nařízení nebo základní práva a svobody. V těchto případech má účinky deklaratorní i konstitutivní, protože může zbavovat fyzické či právnické osoby jejich povinností, a je přezkoumatelné soudem cestou žaloby proti rozhodnutí správního orgánu. Pokud ministerstvo porušení neshledá, z povahy věci nekoná.

Podle čl. 4(4) Nařízení musí ministerstvo přeshraniční příkaz přezkoumat i na návrh poskytovatele obsahu nebo poskytovatele hostingových služeb. V případě, že porušení neshledá, vydané rozhodnutí má primárně deklaratorní charakter, v opačném případě má, jak je uvedeno výše, účinky deklaratorní i konstitutivní.

Stanoví se, že rozhodnutí vydané v řízení z moci úřední je prvním úkonem v řízení, a to z důvodu, že může být jen ve prospěch poskytovatele obsahu, resp. poskytovatele hostingových služeb, protože je zbavuje dalších povinností a ponechává obsah veřejně přístupný. Zároveň je lhůta pro vydání rozhodnutí minimální, nelze vést standardní nezkrácené řízení.

slova „příslušný orgán členského státu, v němž má poskytovatel hostingových služeb hlavní provozovnu nebo v němž má bydliště nebo je usazen jeho právní zástupce“ Rozhodnutí vydané na základě žádosti může být i „negativní“ (zamítavé), kdy se fakticky rozhodne o ponechání příkazu v platnosti. Činí se tak pouze na odůvodněnou žádost poskytovatele obsahu nebo poskytovatele hostingových služeb ve lhůtách a postupem stanoveným v Nařízení; omezenému časovému prostoru bude opět přizpůsoben postup v řízení, mj. vyloučením seznamování s podklady pro rozhodnutí. Kromě toho se v řízení nepřihlíží k osobě poskytovatele obsahu, nýbrž se pouze hodnotí zveřejněný obsah jako takový, včetně kontextu, ve kterém se vyskytuje.

Dále je vyloučeno podání rozkladu ve správním řízení. S ohledem na účel sledovaný nařízením není žádoucí vytvářet prostor nejistoty po dobu trvání rozkladového řízení, které se může protáhnout i na několik měsíců. Bránit se proti zamítavému rozhodnutí ministerstva v řízení o žádosti, tedy v případech, kdy poskytovatel obsahu nebo poskytovatel hostingových služeb žádá o zrušení přeshraničního příkazu k odstranění a ministerstvo mu nevyhoví, lze po nabytí právní moci správní žalobou proti rozhodnutí orgánu veřejné správy podle soudního řádu správního. V případě rozhodnutí vydaného z moci úřední zase podání rozkladu postrádá opodstatnění, jelikož v těchto případech ministerstvo přijme rozhodnutí jen tehdy, pokud dojde k závěru, že přeshraniční příkaz k odstranění porušuje závažně nebo zjevně Nařízení nebo základní práva a svobody plynoucí z Listiny EU, a proto pozbývá právních účinků. Proti rozhodnutí, které zbavuje poskytovatele hostingových služeb povinností a ponechává předmětný obsah zveřejněný, se uplatňování rozkladu ani nepředpokládá, tudíž je rozklad vyloučen v obou případech.

Samo Nařízení přitom správní přezkum uvedených rozhodnutí nevyžaduje, trvá na přezkumu ze strany soudů (srov. čl. 9). Ten bude zajištěn, jak plyne z výše uvedeného, prostřednictvím institutu žaloby proti rozhodnutí správního orgánu ve smyslu § 65 soudního řádu správního.

§ 5

Odst. 1

Toto ustanovení stanoví část působnosti Českého telekomunikačního úřadu (ČTÚ, úřad) při provádění činností podle Nařízení, konkrétně cíleného správního dohledu nad prováděním zvláštních opatření zvláště napadenými poskytovateli hostingových služeb podle článku 5. ČTÚ tedy bude orgánem určeným podle čl. 12(1)(c) Nařízení, jehož textace se využívá v odst. 1 a tímto obecným odkazem zahrnuje veškeré postupy podle čl. 5 Nařízení.

Druhá věta staví na jisto, že úřad může provádět kontrolu podle kontrolního řádu, a nespoléhá na to, že oprávnění provádět kontrolu podle kontrolního řádu jaksi implicite vyplývá z toho, že ČTÚ vykonává dohled.

(Například z § 37 odst. 1 a 2 zákona o poštovních službách (29/2000 Sb.), je patrné, že „dohled“ je pojem s širším záběrem, než „kontrola“. Tento zákon přitom procházel v tomto ohledu revizí v souvislosti s přijímáním kontrolního řádu.)

Toto oprávnění je nezbytné zejména ke splnění článku 5 odst. 6 Nařízení. Ten vyžaduje, aby úřad nebyl při ověřování fungování i samotné potřeby existence zvláštních opatření odkázán výlučně na hledisko a podklady od dotčeného poskytovatele hostingových služeb (podávané podle článku 5 odst. 5 Nařízení), a aby byl úřad schopen své rozhodnutí založit na jakýchkoli dalších objektivních faktorech. Z hlediska právní jistoty jak ČTÚ, tak adresátů výkonu veřejné moci je tedy vhodné toto oprávnění výslovně upravit a nevytvářet rozdíly v právních úpravách kompetencí jednoho orgánu, které by odůvodňovaly polemiku, zda je či není oprávněn ke kontrole podle kontrolního řádu.

(Zákon o elektronických komunikacích (§113) rovněž výslovné zmocnění k provádění kontroly obsahuje, pracuje s pojmem „kontrola“ bez odkazu na kontrolní řád, pak je na místě aplikace § 1 odst. 1 kontrolního řádu.)

Odst. 2

Při výkonu kompetence podle čl. 5(4) Nařízení úřad rozhoduje, zda je poskytovatel hostingových služeb vystaven teroristickému obsahu. Přitom se bude řídit hledisky uvedenými v čl. 5 Nařízení a může si v potřebném rozsahu vyžádat spolupráci policie. Vzhledem k tomu, že jde o koncepčně novou úpravu, Nařízení kromě počtu příkazů k odstranění za určitou dobu nestanoví další přesné parametry pro takové rozhodnutí, a to ani příkladmo v recitálech, ale vyžaduje v čl. 5(4)(7), aby bylo učiněno na základě objektivních faktorů. Skutečnosti, na kterých úřad založí své rozhodnutí, pak budou náležitě popsány v jeho odůvodnění.

Pro případ potřeby rychlé reakce je zakotveno, že vydání rozhodnutí může být prvním úkonem v řízení.

Rozhodování ve správním řízení v rámci Českého telekomunikačního úřadu probíhá standardním dvouinstančním způsobem a zákon v případě nadřízeného orgánu nestanoví žádné odchylky (druhou instanci tedy tvoří předsedkyně úřadu).

Vzhledem k formulaci čl. 5(5) Nařízení plyne poskytovateli hostingových služeb tříměsíční lhůta pro reakci od doručení rozhodnutí podle odstavce 1. V této lhůtě tedy poskytovatel hostingových služeb oznámí úřadu zvláštní opatření, která přijal a která hodlá přijmout k zajištění souladu s čl. 5 odstavci 2 a 3 Nařízení. K dodržení této lhůty poskytovatele hostingového obsahu jasně vede i vyloučení odkladného účinku rozkladu podle odstavce 6.

Rozhodnutí o tom, že poskytovatel hostingových služeb je vystaven teroristickému obsahu, zakládá také další povinnosti podle článku 5(1) Nařízení, jakkoli nejsou k jejich splnění stanoveny přesné lhůty. Takovou povinností je zejm. začlenění adekvátních pravidel proti zneužívání jejich služeb k šíření teroristického obsahu do podmínek poskytování služeb, a přiměřená, svobodu projevu, šíření a získávání informací a další základní práva náležitě šetřící aplikace těchto pravidel, ve smyslu čl. 5(1) Nařízení. Přitom se poskytovatel hostingových služeb má vyhnout odstraňování materiálu, který není teroristickým obsahem. Tato povinnost má limitovat negativní dopady na svobodu projevu.

Rozhodnutí podle čl. 5(6) Nařízení přijímá úřad v případě, že poskytovatel hostingových služeb nepřijal dostatečná a odpovídající opatření, tedy že dochází buď k neefektivní ochraně hostingových služeb nebo naopak k nepřiměřenému narušování práv a oprávněných zájmů uživatelů, jak stanoví čl. 5 odst. 2 a 3.

Pro případ potřeby rychlé reakce může být i toto rozhodnutí prvním úkonem v řízení. Aby byl poskytovatel hostingových služeb veden k rychlé nápravě, je opět vyloučen odkladný účinek rozkladu podle odstavce 6.

Pro výkon cíleného správního dohledu bude systémově důležitá technická a regulatorní kapacita ČTÚ i spolupráce s policií vedoucí mj. k zacílení správního dohledu nejen na napadané poskytovatele hostingových služeb, ale také na relevantní technické formy teroristického obsahu.

Odst. 3

Nařízení v čl. 5(7) předpokládá, že rozhodnutí o tom, že poskytovatel hostingových služeb je vystaven teroristickému obsahu, bude po zániku objektivních faktorů v reakci na žádost poskytovatele změněno nebo zrušeno. Toto pravidlo je nicméně nutno posuzovat materiálně, nikoli jako formálně právní požadavek na to, aby rozhodnutí podle odstavce 5 mělo podobu změny nebo zrušení rozhodnutí podle odst. 1. Předkladatel proto vzhledem ke vnitrostátní úpravě tento postup – fakticky nové rozhodování za aktuálního stavu - upravuje jako nové, resp. samostatné, správní rozhodnutí, vycházející z nové skutkové situace, což je v zájmu právní jistoty všech subjektů.

Jakkoli to Nařízení v čl. 5(7) nevyžaduje, předkladatel považuje za vhodné, aby mohl ČTÚ rozhodnout i z vlastní iniciativy, tedy z moci úřední – tím poskytne adresátům povinností zacházení nad rámec povinností stanovených EU a může snížit administrativní břemeno malých poskytovatelů hostingových služeb, kteří nebudou nuceni sledovat, zda už jim svědčí právo požádat o konec uplatňování zvláštních opatření. Jedno konkrétní hledisko i další faktory jsou uvedeny v čl. 5(4)(a) Nařízení, případně si může ČTÚ vyžádat informace od policie podle § 6. Pro usnadnění situace poskytovatelů hostingových služeb se stanoví, že takové rozhodnutí může úřad vydat jako první úkon správního orgánu, tj, jako první úkon, pokud postupuje z moci úřední.

Odst. 4

Přestože je Nařízení postaveno na požadavku velmi dynamické elektronické komunikace mezi příslušnými orgány a poskytovateli hostingových služeb (srov. zejm. čl. 3, čl. 4, čl. 14, čl. 15), nezavádí samo o sobě nějaký povinný systém vzájemné elektronické komunikace.

Vzhledem k nutnosti zajištění odpovídající úrovně komunikace v celé EU však takový systém v současnosti vyvíjí Europol. Nová technicky nenáročná platforma má sloužit k podpoře propojení příslušných orgánů členských států a následně i ke zjednodušení komunikace s poskytovateli hostingových služeb. Právní základ k používání takového systému zavádí článek 14(4) Nařízení.

V předmětném ustanovení odstavce 4 se navrhuje zavést zvláštní pravomoc ČTÚ nařídit tomu poskytovateli hostingových služeb, který má nadměrné problémy zejm. s přijímáním příkazů k odstranění, aby využíval systém Europolu. Předkladatel vychází z toho, že konkrétně uložená povinnost využívat při postupu podle Nařízení k tomu navržený elektronický systém nejlépe odstraní existující praktické nedostatky. Důvodem pro přijetí takového rozhodnutí tedy mohou být jen závažné nedostatky týkající se plnění povinností poskytovatele hostingových služeb, které jsou skutečně podmíněné řádným přijímáním komunikací od příslušných orgánů a rychlou reakcí poskytovatele hostingových služeb na jednotlivé úkony. Současně je taková situace důvodem, proč má být rozhodnutí prvním úkonem v řízení. Úřad rozhoduje dispozitivně, přičemž musí dovodit, že je rozhodnutí nezbytné k zajištění plnění povinností daného poskytovatele hostingových služeb; při tom bude obvykle vycházet z podkladů policie.

Odst. 5

Toto ustanovení slouží pro překonání obtíží při doručování v případech, které jsou nejvíce relevantní.

Odst. 6

Pro některá rozhodnutí se vylučuje odkladný účinek, byť z různých důvodů. V případě rozhodnutí podle odstavce 4 plyne potřeba vyloučení odkladného účinku z povahy problému.

V případě rozhodnutí podle odst. 2 je potřeba vyloučení odkladného účinku dána především nutností splnit lhůtu podle čl. 5(5) Nařízení, rozhodnutí proto musí vyvolávat účinky při doručení poskytovateli hostingových služeb. V případě rozhodnutí podle odstavce je účelem zajištění efektivity postupu úřadu, je-li potřeba přijmout opatření bezodkladně.

V případě rozhodnutí podle odstavce 3, kde odkladný účinek rozkladu není vyloučen, z hlediska ochrany veřejného zájmu zpravidla nehrozí riziko z prodlení. Zároveň proti příznivému rozhodnutí poskytovatel nebude mít důvod rozklad podat, a u zamítavého rozhodnutí zase není reálných účinků, jejichž okamžité působení by bylo potřeba zajistit.

Obdobně jako u rozhodování podle § 4 lze i zde připomenout, že samo Nařízení správní přezkum uvedených rozhodnutí nevyžaduje, trvá na přezkumu ze strany soudů (srov. čl. 9). Ten bude zajištěn prostřednictvím institutu žaloby proti rozhodnutí správního orgánu ve smyslu § 65 soudního řádu správního.

§ 6

Dovozování vzájemné spolupráce mezi policií a ministerstvem podle zákona o policii nebo kompetenčního zákona by bylo obtížné vztáhnout i na ČTÚ. Toto ustanovení tedy pro vyloučení pochybností stanoví zásadu vzájemné výměny informací a vzájemné spolupráce nad rámec spolupráce podle čl. 14 odst. 1 nařízení, která se týká jen příkazů k odstranění, resp. nad rámec spolupráce podle čl. 14 odst. 2 nařízení, která se týká jen zvláštních opatření a sankcí.

Přidanou hodnotou ustanovení je také umožnění spolupráce mezi policií a ministerstvem, které ukládají nebo potvrzují povinnosti podle § 2 a § 3, na straně jedné, a úřadem ukládajícím sankce za nesplnění těchto povinností na straně druhé.

Toto ustanovení o vzájemné spolupráci mezi příslušnými orgány, je zamýšleno jako omezené a vyjasňující speciální ustanovení (nad rámec § 78 zákona o policii, nad rámec § 8 odst. 2 správního řádu), a k vyloučení pochybností se výslovně uvádí osobní údaje i plnění úkolů podle samotného nařízení.

§ 7

Různé případy výměny informací mezi příslušnými orgány a poskytovateli hostingových služeb jsou jasně popsány zejm. v čl. 3(6)-(8), čl. 5(5) a čl. 15 Nařízení. Toto ustanovení pak odpovídá na povinnosti podle čl. 3(5) Nařízení a umožňuje využití různých komunikačních kanálů.

Odst. 1

Reflektuje zásadně nepovinnou povahu systému, který pro elektronickou komunikaci připravuje Europol, jakož i to, že bude preferovaným komunikačním kanálem v celé Evropské unii (srov. čl. 14(4) Nařízení).

Odst. 2

Vzhledem k tomu, že využití systému Europolu bude zásadně nepovinné, a vzhledem ke znění čl. 15(1) Nařízení se ponechává prvotní volba kanálu pro elektronickou komunikaci na poskytovateli hostingových služeb. Elektronickým prostředkem se rozumí zejm. prostředek, který technicky zajišťuje dostupnost a schopnost komunikace, například nezávisí na aktuálním mobilním signálu. (To nevylučuje další doplňkové a záložní způsoby komunikace.) Alternativně se vzhledem ke znění formuláře v Příloze k Nařízení výslovně uvádějí i kontaktní údaje.

Při stanovení vhodných forem komunikace předkladatel vychází z několika základních faktorů. Za prvé, příkazy k odstranění jsou dynamickým nástrojem, který se uplatňuje v řádu hodin (srov. čl. 3(1) Nařízení). Za druhé, poskytovatelé hostingových služeb tvoří velmi diverzifikovanou skupinu, zahrnující na jedné straně služby typu Ulož.to a na druhé straně jednotlivé webové stránky, které veřejnosti umožňují vkládat veřejně přístupný obsah, ať jsou již provozované fyzickými nebo právnickými osobami, podnikateli nebo jinými subjekty. Za třetí, příkazy k odstranění budou uplatňovány přeshraničně (tj. policie bude jejich pomocí odstraňovat teroristický obsah například na Slovensku a naopak policie jiných členských států bude uplatňovat příkazy směrem k poskytovatelům hostingových služeb s hlavní provozovnou v Česku). Z těchto důvodů nelze počítat s adekvátním využitím datových schránek.

Odst. 3

Toto ustanovení zavádí povinnost ministerstva a úřadu využívat k doručování preferovaný systém Europolu, pokud jej poskytovatel hostingových služeb využívá. Předpokládá se, že zejména větší poskytovatelé hostingových služeb, kteří budou pravidelněji zasažení teroristickým obsahem, a proto budou vyřizovat příkazy k odstranění z různých členských států Evropské unie, budou o své vůli využívat podpory, kterou jim při tom bude poskytovat systém Europolu a tím sníží svou administrativní zátěž. Ustanovení tedy povede k synergickému snížení zátěže i v jiných oblastech, než je vyřizování příkazů k odstranění, například podle čl. 4(3)(4) a čl. 5 Nařízení.

§ 8

Odst. 1

Toto ustanovení provádí vnitrostátně článek 21 Nařízení. Vzhledem k tomu, že informace o postupu soudů podle čl. 21(1)(d)(e) Nařízení bude mít k dispozici buď ministerstvo, nebo úřad, nepovažuje předkladatel za nutné zatěžovat administrativní informační povinností i soudy.

Informace podle čl. 21 Nařízení nejsou operativní povahy. Je tedy vhodné, aby je shromažďoval úřad, který již má z dalších regulatorních oblastí zkušenosti s podáváním zpráv Komisi.

Navržené ustanovení odkazuje na celý článek 21 Nařízení, takže jej nebude třeba novelizovat, pokud Komise zavede podrobný program monitorování podle jeho odstavce 2.

Odst. 2

Vzhledem k významu zpráv o transparentnosti příslušných orgánů pro možnost veřejné kontroly přiměřenosti zásahů veřejné moci proti teroristickému obsahu se - přes přímou použitelnost článku 8 Nařízení - v tomto odstavci zvláště uvádí, že policie, úřad i ministerstvo mají povinnost výroční zprávy zveřejňovat.

§ 9

Toto ustanovení adaptuje vnitrostátní právní řád na procesy dočasného zachování teroristického obsahu a s ním spojených informací, popsané v článku 6 Nařízení. Tyto procesy se týkají jakéhokoli teroristického obsahu, který byl odstraněn nebo ke kterému byl znemožněn přístup, bez ohledu na to, zda byl použit příkaz k odstranění podle článku 3 Nařízení, nebo zvláštní opatření podle článku 5 Nařízení. Tomu odpovídá i obecná textace obou odstavců § 9, které používají obecné pojmy „příkaz k odstranění“ a „zvláštní opatření“. Termín „zvláštní opatření“ zahrnuje i „nezbytná zvláštní opatření“ podle § 5 odst. 3. Není totiž důvodu činit formální rozdíl mezi „zvláštním opatřením“ podle čl. 5 odst. 2 nebo „nezbytným (a současně) zvláštním opatřením“ podle čl. 5 odst. 6 Nařízení, zejména s přihlédnutím k tomu, že „nezbytná opatření“ toto ustanovení výslovně v poslední větě prohlašuje za „zvláštní opatření“ a k tomu, že materiálně každé takové opatření podle čl. 5 musí splňovat požadavky jeho odst. 3 a 8 a volba jejich druhu je zásadně věcí poskytovatele hostingových služeb.

Odst. 1

Stanoví, že prodlužování doby zachování teroristického obsahu a souvisejících údajů provádí příslušný soud (na rozdíl od odstavce 2 přichází v úvahu prodlužování doby zachování pouze z důvodu řízení u soudu).

Odst. 2

Zvláštní opatření (podle článku 5 Nařízení) k omezení výskytu teroristického obsahu ukládá ČTÚ. V tomto případě probíhá běžné správní řízení, takže se doba zachování musí přizpůsobit případné činnosti první a druhé správní instance.

§ 10

Toto ustanovení upravuje speciálně vůči § 129 odst. 1 správního řádu možnost výkonu rozhodnutí ukládáním donucovacích pokut. Na využití tohoto ustanovení dojde pouze ze strany úřadu, který je výslovně zmíněn. Jiné způsoby vymáhání rozhodnutí, která budou primárně spočívat ve vnitřním funkčním nastavení hostingové služby, totiž stěží připadají v úvahu. V porovnání s § 129 odst. 1 správního řádu není omezena celková výše donucovacích pokut (exekuce se může týkat diametrálně rozdílných subjektů), omezena je však výše jednotlivých donucovacích pokut (na max. 100 000 Kč).

§ 11

Toto ustanovení stanoví v souladu s pravidly čl. 18 Nařízení podrobnosti o přestupcích.

Odst. 1

Jednotlivé skutkové podstaty přestupků respektují výčet ustanovení Nařízení, jejichž porušení mají členské státy postihovat, podle čl. 18(1) Nařízení.

Odkazy na relevantní ustanovení Nařízení je třeba vnímat v celém rozsahu povinností stanovených Nařízením, Tak například povinnost poskytovatele hostingových služeb (písm. d) zavést ustanovení týkající se zneužívání služeb podléhá modalitám čl. 5 odst. 1 druhý pododstavec Nařízení stejně, jako povinnost tato ustanovení uplatňovat. Obdobně povinnost přijmout zvláštní opatření na ochranu služeb poskytovatele teroristického obsahu (písm. e) podléhá modalitám čl. 5 odst. 3 a 6 Nařízení stejně, jako povinnost tato zvláštní opatření uplatňovat.

Při uplatňování sankcí se vychází z toho, že pravomoci k ukládání sankcí se podle Nařízení liší od pravomoci vydávat příkazy k odstranění zejména tím, že ukládání sankcí je výsadou státu, ve kterém má poskytovatel hostingových služeb hlavní provozovnu nebo právního zástupce (nemůže se tedy stát, aby příslušný orgán jiného členského státu ukládal pokuty osobám, které podnikají nebo sídlí v České republice). (Nepodstatnou specialitou je sdílená jurisdikce nad poskytovateli hostingových služeb mimo Evropskou unii, kteří nesplní povinnost určit právního zástupce v Unii, jak uvádí čl. 16(2) Nařízení.)

Důležité je, že nesplnění povinností vzniklých činností orgánu jiného členského státu bude proto vůči subjektu s hlavní provozovnou v ČR sankcionovat úřad podle tohoto ustanovení (srov. čl. 16(1) Nařízení). Proto se jednotlivé skutkové podstaty přestupků opírají pouze o ustanovení Nařízení, které bude aplikováno, na rozdíl od vnitrostátních předpisů, jednotně v celé Evropské unii. Výjimkou je pouze přestupek podle písm. o) bodu 3., které je z povahy věci omezeno na oznámení úřadu jakožto orgánu s působností ukládat sankce podle čl. 12(1)(d) Nařízení subjektům v České republice.

Odst. 2

Toto ustanovení reaguje zejména na čl. 17(3) Nařízení, podle kterého může nést právní zástupce odpovědnost za porušení tohoto nařízení, aniž byla dotčena odpovědnost poskytovatele hostingových služeb. Ustanovení je zaměřeno primárně na plnění povinností právního zástupce jako takového. Primárně jistě půjde o přijímání příkazů k odstranění a zajištění další komunikace mezi příslušnými orgány a poskytovatelem hostingových služeb ve smyslu čl. 17(1) Nařízení. S přihlédnutím k čl. 17(2) Nařízení ovšem zdaleka není vyloučeno, že tyto povinnosti budou zahrnovat i další činnosti poskytovatele hostingových služeb podle Nařízení. Právní zástupce tak může být vybaven nástrojem k odstranění teroristického obsahu, nebo k jeho obnovení, nebo bude pověřen zveřejňovat zprávu o transparentnosti apod. Z povahy věci je naopak vyloučeno, aby právní zástupce odpovídal za své určení podle čl. 17 Nařízení. Nepřiléhavé by také bylo aplikovat na právního zástupce kvalifikovanou sankci určenou podílem z celoročního globálního obratu poskytovatele hostingových služeb podle čl. 18(3) Nařízení.

Odst. 3

Jakkoli Nařízení stanoví, že sankce mají být účinné, přiměřené a odrazující, bylo při stanovení sankčního režimu přihlíženo zejména k novosti zaváděného mechanismu v České republice, k velmi krátkým lhůtám pro splnění některých povinností i k potenciální zátěži, kterou některé povinnosti mohou vyvolat na straně zejména menších poskytovatelů hostingových služeb. Maximální výši pokuty předkladatel navrhuje při zvážení všech výše uvedených okolností stanovit na 200 000 Kč.

Nařízení v čl. 18(2) vyžaduje, aby příslušný orgán zohledňoval všechny významné skutečnosti relevantní pro ukládání sankcí. Těmto hlediskům v zásadě odpovídají obecné zásady pro určení druhu a výměry správních trestů podle ustanovení § 37 až 40 zákona č. 250/82016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich. Například hledisku podle čl. 18(2)(a) Nařízení odpovídá § 37 písm. a) ve spojení s § 38 téhož zákona, hlediskům podle čl. 18(2)(d)(f) Nařízení odpovídají § 37 písm. f) a g) případně ve spojení s § 38 písm. b) téhož zákona apod. Vzhledem k tomu, že ukládání pokut je koncentrováno v úřadu, který disponuje dostatečnou odborností a kvalifikací, lze očekávat, že tato obecná ustanovení bude používat způsobem konformním k účelu a smyslu Nařízení.

Napomenutí jako formu trestu Nařízení výslovně umožňuje v recitálu 45 čtvrtá věta (“Sankce by mohly mít různou formu, včetně formálních upozornění v případě méně závažných porušení nebo finančních postihů v souvislosti se závažnějšími nebo soustavnými porušeními.”). Ukládání napomenutí nebylo třeba doplňovat adaptačním předpisem, protože s ním počítá obecná úprava správního trestání, konkrétně § 35 písm. a) a § 45 zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich.

Odst. 4

Nejzávažnějším deliktem je podle Nařízení bude „soustavné nebo přetrvávající“ jednání porušující některou z povinností podle čl. 3 odst. 3 nařízení, tedy sdílení teroristického obsahu či ignorování příkazů k jeho odstranění kvalifikovanou měrou a způsobem. Pokud jde o pojmy „soustavné nebo přetrvávající jednání“, které používá Nařízení v čl. 18(3), případná autoritativní interpretace může být podána Soudním dvorem EU. Z hlediska českého práva však bude pojem soustavnosti korespondovat zejména s delikty trvajícími nebo pokračujícími, tedy zpravidla vyšší intenzity s ohledem na trvání v čase nebo četnost útoků, a dále delikty opakovanými, v obou případech závažnými svým rozsahem nebo dopady. Přetrvávající pak bude delikt páchaný i přes ingerenci orgánů veřejné moci, tedy zároveň jednání vědomé či záměrné (záměrně negující ingerenci orgánů veřejné moci).

Předkladatel si je vědom, že kvůli velmi rozdílným administrativním a technickým kapacitám poskytovatelů hostingových služeb a velmi rozdílné výši jejich obratu nelze účinky sankce omezené pevnou hranicí smysluplně srovnávat se zvláštní sankcí stanovenou podílem z obratu. Vůči menším (a často vnitrostátním) platformám s nízkou či nejistou kapacitou a nevyváženým vývojem obratu by mohlo sankcionování všech druhů přestupků podle Nařízení podílem z ročního obratu mít zvláště nepředvídatelné důsledky. Předkladatel proto kvůli naprosté novosti této úpravy a zejména kvůli některým povinnostem, kterou mohou být především pro menší poskytovatele hostingových služeb relativně náročné, nepovažuje za vhodné, aby byla sankce stanovena (nižším) dílem obratu ve všech případech.

Pokuta ve výši 4 % celosvětového ročního obratu dosáhne výše 200 000 Kč při výši obratu 5 000 000 Kč. Podle údajů ČSÚ za rok 2018 byla průměrná tržba v českém sektoru komunikačních a informačních činností asi 9,49 mil. Kč, obrat tedy bude nižší. To znamená, že kvalifikovaná sankce podle § 11 odst. 4 představuje průměrně téměř dvojnásobek nejvyšší sankce podle ostatních písmen. Naopak v případě velmi velkých nebo globálních platforem (např. Youtube s obratem 8,6 mld USD za rok 2021) bude kvalifikovaná horní hranice sankce určená podílem z obratu mnohonásobně vyšší.

Pokud jde o pokutu stanovenou podle výše obratu, je zjevné, že u osob, které poskytují hostingové služby jen v rámci České republiky, se použije tuzemský obrat.

Nad rámec Nařízení, ale s ohledem na logiku věci, se stanoví, že pokuta určená podle výše obratu se ukládá, jen pokud přesahuje 500 000 Kč, aby byli i poskytovatelé hostingových služeb s nízkým obratem reálně odrazováni od toho, aby soustavně nebo dlouhodobě ignorovali příkazy k odstranění.

§ 12

Předkladatel navrhuje, aby působnost v oblasti správního trestání podle čl. 12(1)(d) Nařízení byla plně svěřena Českému telekomunikačnímu úřadu, a to zejména z následujících důvodů:

- projednání přestupků úřady obcí s rozšířenou působností by bylo neefektivní, protože jde o nové skutkové podstaty přestupků, které nespadají do jejich obvyklé působnosti a se kterými nemají žádné praktické zkušenosti

- vzhledem k očekávanému nízkému nápadu případů, jejich potenciální složitosti a nutnosti komunikovat s dalšími členskými státy je nezbytné sankční činnost centralizovat

- hostingové služby se svou povahou blíží dalším oblastem hospodářské činnosti, ve které veřejnoprávní regulaci úspěšně uplatňuje ČTÚ (podnikání podle zákona o elektronických komunikacích a podle poštovního zákona) pomocí již vybudovaného administrativního aparátu

- správní dohledová pravomoc nad teroristickému obsahu nejvíce vystavenými poskytovateli hostingových služeb, která nutně povede k nastavení parametrů regulace v praxi, je svěřena ČTÚ

- jakožto orgán, který bude shromažďovat informace o praktickém uplatňování nařízení v ČR po všech stránkách, bude mít ČTÚ nejlepší přehled o trendech vývoje ve společnosti, relativní závažnosti jednotlivých jednání a dalších relevantních souvislostech

- dělba sankčních pravomocí mezi více centrálních orgánů by nutně vedla k divergenci výkladu nařízení i zákona a v praxi by vyloučila vedení společného řízení o více deliktech

- vzhledem k tomu, že jde o problematiku, která se úzce dotýká svobody projevu, je nezávislost ČTÚ významnou zárukou nestrannosti při ukládání sankcí Je proto zcela logické, aby svou profesionální, nestrannou a efektivní správu ČTÚ rozšířil i na tuto novou oblast.

Úřadu se, v souladu s úpravou ukládání sankcí ze strany ČTÚ v dalších oblastech, svěřuje nejen ukládání, ale také vybírání a vymáhání pokut.

§ 13 Účinnost

Účinnost zákona je navržena 15. dnem od vyhlášení.

Ideální by bylo stanovit účinnost od data, kdy bude nařízení (přímo) použitelné. V souladu s čl. 24 Nařízení se tak již stalo 7. června 2022. Proto je potřeba stanovit datum nabytí účinnosti alespoň co nejdříve od data vyhlášení. V této skutečnosti spatřuje předkladatel naléhavý obecný zájem na tom, aby se navržená účinnost zákona odchýlila od obecného pravidla, podle kterého právní předpisy nabývají účinnosti k 1. lednu nebo k 1. červenci (§ 3 odst. 3 a 4 zákona č. 309/1999 Sb., o Sbírce zákonů a o Sbírce mezinárodních smluv, ve znění pozdějších předpisů.)

Smyslem adaptace nařízení EU je docílit jejich bezproblémové aplikace vnitrostátními orgány ideálně ode dne, kdy se nařízení stanou použitelnými, v případě prodlení pak co nejdříve po tomto dni. Důsledná aplikace pravidla uvedeného v § 3 odst. 6 zákona o Sbírce zákonů by šla proti tomuto smyslu (např. v případě vyhlášení zákona ve Sbírce zákonů v polovině ledna by se jeho účinnost odsouvala až na 1. červenec). Z tohoto důvodu se navrhuje zvláštní pravidlo pro výpočet účinnosti speciální vůči pravidlu uvedenému v § 3 odst. 6 zákona o Sbírce zákonů. V případě prodlení tak zákon nabyde účinnosti patnáctým dnem po dni vyhlášení (jde o pravidlo, které platilo obecně až do nedávné novelizace § 3 zákona o Sbírce zákonů).

V Praze dne 17. srpna 2022

Předseda vlády:

prof. PhDr. Petr Fiala, Ph.D., LL.M., v. r.

1. místopředseda vlády a ministr vnitra:

Mgr. Bc. Vít Rakušan v. r.

Tento web používá cookies pro zajištění správné funkčnosti, analýzu návštěvnosti a personalizaci obsahu. Více informací